FACULTAD DE DERECHO
5 de octubre de 201 O
FD-Al-T-1549-1 O
Doctor
Daniel Godeo Nieto
Decano
Facultad de Derecho
Estimado Decano:
Fue aprobado por el Comité Asesor, para que sea sometido a su defensa finaL Asimismo,
el suscrito ha revisado los requisitos de forma y orientación exigidos por esta Área y lo
apruebo en el mismo sentido.
En el mismo orden de ideas, le presento a los (as) miembros (as) del Tribunal Examinador
de la presente Tesis, quienes firmaron acuse de la tesis (firma y fecha) en conformidad con
el Art. 36 de RTFG que: "el o la estudiantes deberó entregar a cada uno de los (as)
miembros (as) del Tribunal un borrador final de su tesis, con no menos de 8 días hábiles de
anticipación a la fecha de presentación pública".
Marta
___ ______________
,
El estudio bajo examen denota una investigación de los diferentes elementos y conceptos y
su interrelación por lo que obtiene mi aprobación como Tesis para optar por el Grado de
Licenciatura en Derecho.
Atentamente,
-----
San José, l Octubre de 201 O
DE
LICENCIATURA EN DERECHO
FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD DE COSTA RICA
'-(~~
Teléfonos 2227-8513 fax 2286-3954. Ce! 8994-76-93 Apartado 563-1011 Y Griega
Correo electrónico: [email protected] Página Web: www.compuartecr.com
i
Índice general
Introducción............................................................................................................................................. 1
Justificación del tema............................................................................................................................ 6
Hipótesis de la Investigación ................................................................................................................ 8
Objetivo General y Objetivos Específicos .......................................................................................... 9
Objetivo General. ........................................................................................................................... 9
Objetivos Específicos. .................................................................................................................... 9
Metodología de la investigación ...................................................................................................... 11
CAPÍTULO I: ANTECEDENTES ................................................................................................................ 12
SECCIÓN I: DERECHO BURSÁTIL O DEL MERCADO DE VALORES ................................................. 12
CONCEPTO .................................................................................................................................... 12
ELEMENTOS DEL DERECHO DEL MERCADO DE VALORES ...................................................... 15
SECCIÓN II: PARTICULARIDADES DEL MERCADO DE VALORES COSTARRICENSE Y
CENTROAMERICANO. ...................................................................................................................... 37
CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO CONCEPTUAL ................................................................................ 40
SECCIÓN I: LA COMPRA VENTA BURSÁTIL ........................................................................................ 40
I. PRESUPUESTOS SUBJETIVOS ................................................................................................. 41
II. PRESUPUESTOS OBJETIVOS .................................................................................................. 43
III. CAUSA .................................................................................................................................... 46
IV. CARACTERÍSTICAS DE LA COMPRAVENTA BURSATIL.................................................. 47
V. MODALIDADES COMPRAVENTA BURSÁTIL SEGÚN LA LIQUIDACIÓN .......................... 47
SECCIÓN II: EL CONTRATO DE REPORTO .......................................................................................... 66
I. CONCEPTO ............................................................................................................................ 66
II. SUJETOS .................................................................................................................................. 69
II. Naturaleza Jurídica .............................................................................................................. 79
III. Incumplimiento ..................................................................................................................... 80
IV. Modalidades del contrato de Reporto. ...................................................................... 84
A. Reporto Prórroga.............................................................................................................. 84
B. Reporto Indirecto. ................................................................................................................ 86
C. Reporto Separado. .......................................................................................................... 87
ii
Ficha Bibliográfica
Director
Lista de Selectores
Resumen
conjunto hacen posible una efectiva y segura implementación, de acuerdo con los
principios que regulan la negociación por medio de las Bolsas de Valores.
Las modalidades de derivados financieros son muy amplias, por lo cual el alcance
de la presente investigación contempla dentro de estos, la especie de los derivados
cambiarios, y entre estos los contratos de diferencia relativos al TIPO DE CAMBIO
DÓLAR/COLÓN y TIPO DE CAMBIO EURO/COLÓN, específicamente utilizados como un
contrato paralelo al contrato de reporto tripartito y entendidos como una cobertura o
seguro ante el riesgo cambiario presente en el contrato de reporto, al poseer un título
denominado en moneda extranjera y obtener un financiamiento temporal en colones
mediante el reporto tripartito. Estos instrumentos ofrecen ventajas y alternativas a algunas
formas tradicionales de financiamiento principalmente y en la estrategia propuesta
ofrecen además posibilidades a los entes económicos para gestionar el riesgo cambiario
inherente a la negociación en divisas diversas, dada la gran relevancia y actualidad que
el tema reviste a raíz del abandono del sistema de minidevaluaciones y adopción del
sistema de bandas cambiarias.
1
Introducción
En el caso de la recompra son títulos individuales, (si bien nada impide que se
realice sobre títulos estandarizados) los cuales deben ser entregados al final de la segunda
operación y sobre los cuales el vendedor a plazo no tiene una libre disposición. Además,
porque éste cuenta sistema de garantía mediante la suscripción de un fideicomiso, por el
2
cual los títulos son traspasados en propiedad fiduciaria a la Bolsa Nacional de Valores con
el fin de garantizar la entrega.
a) Las decisiones de inversión, que se centran en el estudio de los activos reales (tangibles
o intangibles) en los que la empresa debería invertir.
c) Las decisiones directivas, que atañen a las decisiones operativas y financieras del día a
día como, por ejemplo: el tamaño de la empresa, su ritmo de crecimiento, el tamaño del
crédito concedido a sus clientes, la remuneración del personal de la empresa, etc.
Algunas de las zonas de estudio de las finanzas corporativas son, por ejemplo: el equilibrio
financiero, el análisis de la inversión en nuevos activos, el reemplazamiento de viejos
activos, las fusiones y adquisiciones de empresas, el análisis del endeudamiento, la emisión
de acciones y obligaciones…” 1
1
Introducción a al las Finanzas Corporativas. Monografías de Juan Mascareñas sobre Finanzas Corporativas.
Universidad Complutense de Madrid. Mayo 1999. Pág. 2. Disponible en:
http://www.ucm.es/info/jmas/mon/01.pdf. (Consulta 18 de Octubre, 2010).
5
mismos, cuya titularidad sea de nuevo traspasada al reportado. En nuestro medio como
se ha mencionado se utiliza el contrato de “Reporto Tripartito”, el cual tiene la
característica distintiva de que los títulos objeto de la negociación , no quedan a
disposición del reportador sino que son traspasados a la Bolsa Nacional de Valores en
calidad de fiduciario, durante el plazo del contrato, mediante la suscripción de un
Fideicomiso de Administración.
Hipótesis de la Investigación
Objetivo General.
Objetivos Específicos.
Metodología de la investigación
CAPÍTULO I: ANTECEDENTES
CONCEPTO
2
Hernández Aguilar, Álvaro. Derecho Bursátil: Mercado de Valores Tomo Primero. 1era Edición. Editorial
Investigaciones Jurídicas S.A, San José, Costa Rica, 2002. Pág. 20
13
mercado, las ofertas públicas de valores, responsabilidad, entre otros y del derecho
Mercantil, pueden mencionarse los contratos de bolsa, las bolsas de valores y los títulos
valores.
3
Solera Lacayo, Sergio Antonio. La finalidad jurídico-financiera del contrato de reporto. Tesis de grado para
optar al título de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho, 2002. Pág. 12
15
I. INSTRUMENTOS
Su objeto está compuesto por los activos financieros, que son valores negociables,
los cuales pueden estar representados tanto en títulos como en anotaciones de cuenta,
consistiendo estas en valores que no se encuentran incorporados a un título o documento
sino representados por registros o anotaciones electrónicas.
Los activos financieros que están incorporados en títulos valores pueden ser
clasificados de acuerdo con diversos criterios, por ejemplo, públicos o privados,
nominativos, a la orden o al portador; emitidos en serie o individualmente, de renta fija o
renta variable, entre otros criterios de clasificación.
16
Los títulos permiten constatar de forma eficaz la existencia de derechos, que gozan
de una tutela procesal especial, como ocurre con los títulos ejecutivos, creando un
vínculo entre el documento y el derecho, permitiendo al tenedor del título el ejercicio del
derecho y la legitimación para exigir su cumplimiento de acuerdo con su ley de
circulación; así como la transmisión del derecho incorporado, con la mera transmisión del
título.
Este sistema se adoptó con el fin de solventar los problemas generados para los
emisores de títulos; al estar en constante negociación, la firma y entrega de los títulos, así
como en el caso de acciones el registrar a los titulares en sus libros respectivos cada vez
que el documento circula, buscando facilitar su tráfico y la constitución de gravámenes
sobre los títulos, sin necesidad de movilizar, manipular y exhibirlos materialmente, mediante
un procedimiento jurídico que no desconoce su régimen particular.
I. MERCADOS:
4Cachón Blanco, José Enrique: Derecho del Mercado de Valores, Tomo II, Editorial, Dykinson, Madrid, 1992, p. 13
citado por Zelaya Rodríguez ,Julio Enrique: Los Contratos de Opciones en el Mercado de Valores de Costa Rica,
Tesis para optar por el Título de Licenciado en Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, San
José, 1998 Pág. 3.
19
5
Caro Razu, (Efraín) y Otros. El Mercado de Valores en México Estructura y Funcionamiento. México, Ariel
Divulgación , Primera Edición, 1995 p.60, citado por Zelaya Rodríguez ,Julio Enrique: Los Contratos de Opciones
en el Mercado de Valores de Costa Rica, Tesis para optar por el Título de Licenciado en Derecho, Facultad de
Derecho, Universidad de Costa Rica, San José, 1998 Pág. 8.
6
Cachón Blanco, José Enrique: Derecho del Mercado de Valores, Tomo II, Editorial, Dykinson, Madrid,
20
Consiste en la emisión de valores por primera vez. Permite a los emisores ponerse
en contacto con los ahorradores para captar recursos financieros. La emisión de dichos
valores se realiza mediante Oferta Pública, la cual consiste de acuerdo con la Ley
Reguladora del Mercado de Valores en:
Las entidades facultadas a realizar oferta pública de valores, en Costa Rica, son el
Estado e instituciones públicas no bancarias, entidades sujetas a la fiscalización de la
Superintendencia General de Entidades Financieras y aquellas previamente autorizadas
por la Superintendencia General de Valores.
1993, p.15.
7
Articulo 2 Ley Reguladora del Mercado de Valores.
21
i. El Mercado de Títulos de Deuda: Contiene títulos de renta fija con garantía de una
tasa de interés previamente establecida por un plazo determinado. La existencia
de obligación es independiente del rendimiento del deudor. Se compone por los
acreedores de dichos títulos.
La Ley Reguladora del Mercado de Valores, dispone en relación con los mercados
secundarios: “Los mercados secundarios de valores serán organizados por las bolsas de
valores, previa autorización de la Superintendencia. En tales mercados, únicamente
podrán negociarse y ser objeto de oferta pública las emisiones de valores inscritas en el
Registro Nacional de Valores e Intermediarios”8. Si bien, el mismo artículo posteriormente
permite a las Bolsas de Valores negociar valores no inscritos siguiendo las disposiciones de
la Superintendencia al respecto y adicionalmente la negociación debe realizarse de
forma separada a las del mercado para títulos inscritos y se ejecutan bajo la
responsabilidad exclusiva de las partes, lo anterior en concordancia con el artículo 406 del
Código de Comercio.
8
Articulo 22. Ley Reguladora del Mercado de Valores.
22
Los mercados OTC (OVER THE COUNTER), por sus siglas en Inglés son aquellos
mercados que no están sujetos a regulación ni supervisión externa, ni cuentan con la
estandarización que caracteriza a los mercados organizados. No suelen tener una sede
física, la negociación se realiza primordialmente por medios electrónicos y se basan en
contratos marco previamente suscritos entre las partes, los cuales son creados a su
medida, adaptando el contrato de forma bilateral a las diversas modalidades de
transacciones. Lo anterior basado en los principios de libertad contractual y autonomía
de la voluntad.
9
Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco de la
International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por
el Grado Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho.
2010. Pág.62
23
10
Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco de la
International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por
el Grado Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho.
2010. Pág.65
11
Iniciativa de Compensación y Liquidación de Pagos y Valores del Hemisferio Occidental. Banco Mundial
a) Canalización del ahorro, con una importante función de financiamiento, ya sea para
la inversión o el consumo.
d) Permiten alcanzar un alto nivel de eficiencia económica con respecto del ahorro y la
inversión, buscando el equilibrio entre ambos y la cobertura de las necesidades en
ambos sentidos.
II. SUJETOS
Los emisores de valores constituyen la oferta del mercado. Son personas jurídicas
públicas o privadas que ofrecen un conjunto homogéneo de valores negociables, ya
sean acciones u obligaciones La emisión se hace de acuerdo con el estatuto particular
que regula a la persona jurídica que emite los valores, apelando al ahorro de los
inversionistas, condición que somete las emisiones a regulaciones y controles, siendo en
nuestro medio la Superintendencia General de Valores la encargada de fiscalizar tanto a
25
los emisores como a las demás personas que intervengan directa o indirectamente en el
mercado de valores. En el Sector Público los emisores solamente colocan obligaciones.
III.2: INTERMEDIARIOS:
”Los puestos de bolsa serán personas jurídicas, autorizadas por las bolsas de valores
correspondientes y de conformidad con los requisitos establecidos en esta ley, para
formar parte de ellas y, además, para realizar las actividades autorizadas en esta ley…Las
operaciones que se efectúen en las bolsas de valores deberán ser propuestas,
perfeccionadas y ejecutadas por un puesto de bolsa”12, y en el siguiente artículo, indica
los requisitos para su constitución entre estos, estar conformados como sociedades
anónimas cuyas acciones sean nominativas y con un objeto social restringido a las
12
Articulo 53 Ley Reguladora del Mercado de Valores
26
actividades autorizadas por la misma ley, el artículo 56 de la citada norma, enumera las
funciones de los Puestos de Bolsa.
“…el puesto de bolsa realiza cuatro funciones básicas: (a) Promoción: El puesto, a través
de su agente de bolsa, establece contactos con inversionistas para interesarlos en el
mercado y hacerlos invertir. (b) Administración: el puesto debe manejar en forma
eficiente las cuentas de los clientes… (c) Operación: está relacionado con la negociación
que se realiza en el salón de remates de la bolsa. (d) Análisis Bursátil: los puestos, al igual
que la bolsa, deben analizar las diferentes variables económicas y financieras que influyen
en la actividad bursátil”.13
En las operaciones por cuenta ajena, los puestos de Bolsa son responsables ante
sus clientes de la entrega de los valores y el pago del precio. Igualmente son responsables
por actuaciones dolosas o culposas de sus funcionarios, empleados o agentes de bolsa
durante el ejercicio de sus funciones, o con ocasión de éstas cuando estas actuaciones
sean contrarias al ordenamiento jurídico o las normas de la sana administración y
perjudiquen a la respectiva bolsa o a terceros, según lo dispuesto en el artículo 59 de la
Ley Reguladora del Mercado de Valores.
Son los órganos mediante los cuales los puestos de bolsa, personas jurídicas;
actúan para efectuar y perfeccionar los contratos bursátiles. La Ley Reguladora del
Mercado de Valores define la figura de los Agentes de Bolsa en su artículo 59:
13 Molina Chaves (Karol) y Umaña Álvarez (Milena). El Contrato de Recompra, Tesis para optar por el título de
Licenciadas en Derecho, Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, 1994, p 31
27
órdenes recibidas de los clientes serán ejecutadas bajo la responsabilidad de los puestos
de bolsa y de sus agentes.
Entre en los contratantes intervienen dos agentes de Bolsa, y los títulos se desplazan
en tres oportunidades, la primera del vendedor al agente de bolsa respectivo,
posteriormente este los entrega a otro agente de bolsa, y el desplazamiento tercero y final
se da cuando el segundo agente de cambio los entrega al comprador.
III.3 Inversionistas
Son las unidades superavitarias, que buscan invertir sus ahorros para obtener una
rentabilidad. Pueden ser personas físicas o jurídicas públicas o privadas. Las personas
físicas invierten por su propia cuenta mientras que las personas jurídicas representan una
colectividad, como lo son los fondos de inversión, asociaciones solidaristas, fondos de
pensiones. Los inversionistas constituyen la demanda de los instrumentos negociables.
inversión”14 y esta distinción determina los productos y servicios que los puestos de bolsa,
las sociedades administradoras de fondos de inversión y demás entidades
comercializadoras de fondos de inversión pueden ofrecer en cada caso particular, así
como las distintas necesidades de asesoría e información. El perfil del inversionista
elaborado con base, como mínimo, en los siguientes criterios:
c. Experiencia en inversiones.
d. Cualquier otro elemento que el inversionista manifieste y sea relevante para la toma de
decisiones de inversión.”15
Por otra parte la Bolsa Nacional de Valores establece los siguientes requisitos para
la acreditación por parte de los puestos de bolsa de la condición de inversionista
sofisticado:
a) Demostrar que cuenta con un patrimonio neto igual o superior a un millón de dólares; o
b) Rendir una declaración jurada donde manifieste que cumple con los siguientes
criterios:
17 Artículo 9 bis de las Reglas de Actuación y Conducta. Compendio de Normativa de la Bolsa Nacional de
“…es la institución por excelencia destinada a la custodia de los títulos valores que se
transan a través de una Bolsa de Valores… estos valores deben quedar en la custodia de
una entidad que figure como garante de cumplimiento entre las partes, y esta es la
función entre otras, de una Central de Valores”18
18
Jervis Quirós (Oswaldo). Recompras con Garantía Inmobiliaria y Propuesta de Contrato para su
Negociación en La Bolsa Nacional de Valores. Trabajo Final de Graduación Para Optar por el Grado de
Licenciatura en Derecho. UNIVERSIDAD DE COSTA RICA Facultad de Derecho. Ciudad Universitaria
Rodrigo Facio 2009. Pág.19.
31
Además, podrá realizar todas aquellas actividades que la Ley Reguladora del Mercado
de Valores o su reglamento le asigne.
Las Bolsas de Valores son instituciones que gozan de personalidad jurídica propia y
deben constituirse como sociedades anónimas cuyo capital social debe estar
representado por acciones comunes y nominativas. A través de ellas se realizan las
negociaciones indirectas de títulos, acciones y valores en un mercado organizado y
especializado con la intervención de los intermediarios autorizados, lo que las diferencia
de otros mercados no organizados, es decir los llamados “Sobre el Mostrador” (Over the
Counter), los cuales no disponen de las mismas condiciones de información sobre los
valores y no existe un órgano de control y registro de las negociaciones, solamente existe
el registro que de dichas negociaciones lleven las partes.
“Son contratos de bolsa los que se celebren en las bolsas de valores por medio de
puestos de bolsa y tengan como objeto valores admitidos a negociación en una bolsa de
valores. Las partes se obligan a lo expresado en los contratos de bolsa y a las
consecuencias que se deriven de la equidad, la ley, así como los reglamentos y usos de la
bolsa. Los contratos de bolsa deben ser interpretados y ejecutados de buena fe. Las
bolsas podrán declarar la nulidad de los contratos bursátiles de conformidad con las
disposiciones reglamentarias que para el efecto emitan¨19
19
Articulo 41 Ley Reguladora del Mercado de Valores.
20
Solera Lacayo, Sergio Antonio La finalidad jurídico-financiera del contrato de reporto. Tesis de grado para
optar al título de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho, 2002. Pág. 31
35
Los contratos bursátiles se llevan a cabo sin que se tenga posesión de la cosa
objeto de la transacción, de ahí que es posible la ejecución de una cantidad
considerable de compraventas en un mismo día, pues la posesión material de los títulos
negociados, no determina la validez del negocio. La prueba de la existencia de los
21
Brenes Bonilla Katherin. El Fideicomiso como Mecanismo para la Negociación Bursátil. Pág.66
36
22
Zelaya Rodríguez ,Julio Enrique: Los Contratos de Opciones en el Mercado de Valores de Costa Rica, Tesis para
optar por el Título de Licenciado en Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, San José, 1998
Pág. 31.
37
En relación con el poco desarrollo del mercado accionario, cabe mencionar que
el número de empresas con acciones inscritas en la Bolsa Nacional de Valores es muy
reducido. Uno de los principales problemas es la falta de oferta. Un factor que explica la
falta de oferta es la participación que representa la negociación de acciones en relación
con la de las obligaciones, prevalece el mercado de títulos de deuda, tanto pública
como privada, y no la negociación con títulos de capital.
23
Hayden, William. El mercado accionario en Costa Rica. Primera Edición. Jiménez y Tanzi. San José, 1992.
40
24
Messineo, Franceso, Manual de Derecho Civil y Comercial, Buenos Aires, Ediciones Jurídicas Europa-América.
Tomo V, 1979, Pág. 128.
25 Baudrit Carrillo, Diego. Derecho Civil IV Teoría General del Contrato. San José. Editorial Juricentro Segunda
El derecho mercantil toma normas del Código Civil que le son aplicables, de
acuerdo con los artículos 2 y 16 del Código de Comercio, y entre estas cabe mencionar
las referentes a la capacidad de las partes contratantes, las excepciones y las causas que
rescinden o invalidan los contratos, por razón de capacidad. Los artículos 627 y 1007 del
Código Civil establecen respectivamente las condiciones generales para la validez de las
obligaciones indicando tres elementos generales indispensables los cuales son:
capacidad de la parte quien se obliga, objeto o cosa cierta y causa justa. Y el segundo
artículo mencionado plantea el requerimiento del consentimiento libre y claramente
manifestado por las partes contratantes para las obligaciones que nacen de un contrato,
así como el cumplimiento con las formalidades establecidas por la ley.
Partiendo de la teoría del negocio jurídico y la teoría general del contrato privado,
se analizan los elementos que la conforman y hacen posible y eficacia.
I. PRESUPUESTOS SUBJETIVOS
mayoría de casos en nombre propio (sin descartar la posibilidad de los puestos de bolsa
de actuar por cuenta propia de acuerdo con el artículo 56 inciso b) de la Ley Reguladora
del Mercado de Valores, así como el artículo 45 del Reglamento General de la Bolsa
Nacional de Valores) y por cuenta ajena, haciendo de dicha intervención su ocupación
habitual. De acuerdo con los artículos 5 Inciso c) y 439 del Código de Comercio.
i. Capacidad de actuar.
ii. Voluntad
Se refiere a que el objeto sea una cosa cierta o posible, tanto física como
legalmente. Los artículos 627 inciso 2) complementado por el artículo 631 ambos del
Código Civil, señalan la invalidez de obligaciones que recaen sobre objetos o cosas
inciertas e imposibles, física o legalmente, en el segundo de los casos por estar fuera del
comercio por disposición de ley o por ser contrarios a la ley, la moral o las buenas
costumbres. La prestación que constituye el objeto debe ser concebible tanto abstracta
como materialmente.
“…se entenderá por valores los títulos valores así como cualquier otro derecho
económico o patrimonial, incorporado o no en un documento que, por su configuración
44
a. Las acciones emitidas por sociedades anónimas, así como cualquier otro documento
que pueda dar derecho a la suscripción de acciones.
c. Los documentos que tengan la naturaleza de títulos valores según la ley o la práctica
mercantil.
se resuelve el contrato sin responsabilidad para las partes, salvo en que se haya pagado
total o parcialmente el precio al vendedor, quien estaría en ese caso obligado a devolver
la suma recibida. Y en caso de haber mediado por parte del vendedor culpa, dolo o
negligencia deberá adicionalmente responder por los daños y perjuicios causados al
comprador por su acción u omisión, de acuerdo con el Artículo 441 del Código de
Comercio.
De acuerdo con el artículo 630 del Código Civil, el objeto debe estar determinado
o ser determinable. Deben darse elementos suficientes para que sea posible determinar
en qué consiste el objeto del contrato.
46
v. Fungibilidad.
El objeto de la compraventa bursátil son este sentido títulos valores que por sus
características de homogeneidad y fungibilidad se adaptan a las condiciones creadas
legal y reglamentariamente en una determinada bolsa de valores, en la cual se facilita y
regula su negociación.
III. CAUSA
La causa puede definirse como el móvil o motivo determinante que impulsa a las
partes a contratar, siempre y cuando este determinado expresa o tácitamente en el
acuerdo. Es el fundamento o razón jurídica, fin u objetivo inmediato en que se basa la
celebración de un contrato. Al indicar el artículo 627 del Código Civil que la causa debe
ser justa se refiere a que el animus de contratar debe ser acorde con los principios legales
establecidos en el ordenamiento jurídico.
26
Pérez Vargas (Víctor Guillermo). Derecho Privado., Litografía e Imprenta LIL. San José, 1994.Pags. 137 y 138.
47
“La causa se refiere a los fines de colocación del capital o a la especulación o a ambas y
sobre todo a la captación de recursos, que puede decirse es uno de los fines principales
de este contrato¨. 27
- Tiene por objeto la transferencia del dominio sobre los valores negociados, sin
embargo, no es un contrato real, en el cual sea indispensable la entrega inmediata de
la cosa.
27
Molina Chaves Karoll, Umaña Álvarez Milena. El contrato de Recompra. Tesis de grado para optar por el Título
de Licenciadas en Derecho, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho San José, 1994. Pág. 18.
48
cumplimiento de las obligaciones que se deriven de las operaciones que concierten por
su intermedio los Puestos de Bolsa.”
I. OPERACIONES DE CONTADO.
Son aquellas que se ejecutan generalmente al siguiente día hábil bursátil posterior
a haber sido negociada en la sesión de bolsa. Tienen la característica particular de ser de
ejecución casi inmediata, ya que en las operaciones realizadas dentro de la Bolsa, en
términos generales, la ejecución queda aplazada, ya que previamente los puestos de
bolsa intervinientes deben realizar los procedimientos de desglose, asignación, liquidación
y compensación, en los casos en que aplique, a sus clientes. Es por esta razón que el
Reglamento General de la Bolsa Nacional de Valores en el artículo 42, define las
operaciones bursátiles al contado en general y aplicable de forma particular para la
compraventa, como aquellas “para ser liquidadas el mismo día o en los plazos que
determine la Bolsa, comprendidos dentro de los siete días hábiles posteriores al que se
concierten.”
28
Revista Judicial. No. 82. Rodríguez Moreno (Henry). Operaciones diferenciales en el mercado bursátil. San José,
C.R. Diciembre; 2002. Pág.105.
29
Garrigues, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porrúa, México D.F, 1987. Pág. 339.
50
I. Operaciones en firme
CONTRATOS DE FUTUROS
Entre los contratos a plazo en firme se encuentran los Contratos de Futuros, los
cuales consisten en un acuerdo entre partes mediante el cual se comprometen a
intercambiar activos reales o financieros a un precio determinado y en una fecha futura
preestablecida, ambos definidos en el momento de celebración del contrato. La
diferencia principal con las opciones y en general con los contratos condicionales, los
cuales se reseñan adelante; consiste en que las partes están obligadas al cumplimiento
del contrato.
Los contratos de futuros pueden tener como objeto productos o activos físicos
“Commodities” o sobre activos financieros.
Operan sobre los productos agrícolas y principales metales. Cuentan con gran
aceptación a nivel mundial y permiten la estabilización de los precios hacia el futuro de
productos y materias primas entre estos, cereales, petróleo, carnes.
• Sobre índices: Responden a las variaciones de los precios de valores que se cotizan
en bolsa u otros mercados organizados, igualmente con fines de cobertura o
especulación.
i. Opciones.
Las partes optan por el derecho de comprar o vender los activos mediante el
pago de un precio que se denomina prima, la cual está en función del plazo del contrato,
la volatilidad de los rendimientos del subyacente, la relación entre el subyacente y el
precio determinado previamente y de la tasa de interés libre de riesgo. La prima es menor
al valor nominal de los activos y en caso de no ejercer el derecho de compra o venta, la
53
Una opción de venta consiste en la misma facultad que una opción call, pero con
respecto a la posibilidad de enajenar el subyacente en tales condiciones, en este caso el
derecho de vender es ejercido si el precio de mercado del subyacente es más bajo que
el convenido y la ganancia para el vendedor consiste en la diferencia entre dichos
precios.
54
“Vendiendo una opción, se obtiene un ingreso (prima), cuyo importe depende del
valor de mercado de un instrumento en cuestión. El riesgo que asume está relacionado
con la obligación de liquidar la opción en la fecha de su vencimiento.” 32
30
Vargas Castillo, Ana Patricia. Gestión de riesgo de tasa de interés y el riesgo cambiario mediante la utilización
de productos Derivados en Costa Rica. Trabajo final de Graduación sometido a la consideración de la Comisión
del Programa de Estudios de Posgrado en Administración y Dirección de Empresas con énfasis en Finanzas para
optar por el grado de Magister. Universidad de Costa Rica. Sistema de Estudios de Posgrado. Ciudad
Universitaria Rodrigo Facio, 2003. Pág. 33
“Opciones sobre tasas de interés (en sus modalidades call o put): Las opciones
sobre tasas de interés son contratos donde una de las partes, denominada comprador de
la opción, adquiere el derecho de recibir (en el caso de una opción call) o entregar (en el
caso de una opción put) un tipo de interés que se va a pagar sobre un depósito teórico
durante un periodo o fecha futura establecida. Su contraparte, denominado vendedor
de la opción, vende el call o put a cambio de una prima”33
33
Artículo 2 del Reglamento para el Uso de Derivados en Moneda Extranjera
56
entrega total del dinero sino que tienen como finalidad básica el beneficio generado por
las fluctuaciones de cotización de los títulos negociados, pagando la diferencia entre el
precio convenido al momento de celebrarse la operación y el vigente en el mercado, al
vencimiento de la misma, esta definición corresponde al tipo de operación diferencial
que más adelante se clasifica como “pura”.
34
GARRIGUES. Curso T.IV…cit pág.374. Citado por Hernández Aguilar, Álvaro. Derecho Bursátil: Mercado de
Valores Volumen Dos, pág. 189.
57
Una definición que se considera más amplia de acuerdo con las categorías que se
establecen en la doctrina, y que no se limita a la operaciones diferenciales puras como
las hasta ahora mencionadas, es según la cual las operaciones diferenciales constituyen
una combinación de dos operaciones a plazo, o de una al contado y otra a plazo, sobre
la misma cantidad de valores, y a precio normalmente distinto, de forma tal que la
obligación de entrega de unos valores se compensa con el derecho de recepción de
valores de la segunda operación, y los resultados económicos de ambas operaciones se
compensan totalmente, o parcialmente hasta el monto necesario, de forma tal que solo
se debe pagar o percibir la diferencia de efectivos.
Satanowsky indica al respecto que “las operaciones a término –como hemos visto-
pueden liquidarse por cumplimiento de las respectivas obligaciones de las partes o por el
pago de diferencias, resultantes de una nueva operación de venta por el comprador o
de compra por el vendedor. La diferencia entre la correspondiente compra y venta, fija el
monto de la diferencia a pagar y/o a cobrar. Esta forma de liquidación por
compensación se encuentra ligada al problema jurídico, de derecho positivo, sobre la
distinción entre operaciones lícitas e ilícitas, problema de solución difícil, ya que, dada la
intervención de la Bolsa o Mercado no es admisible que las partes documenten la ilicitud
de las operaciones o ésta surja claramente de la intervención de ambas partes
contratantes”.35
35
Satanowsky, (Marcos). Tratado de Derecho Comercial, Tomo III, Buenos Aires, Tipográfica Editora Argentina,
S.A., Buenos Aires, 1957.Pags. 392-393.
58
36Messineo, (Francesco), Operaciones de Bolsa y Banca, Tomo I, Barcelona, Bosch, Casa Editorial, 2da. Edición,
1957, p. 77.
37
Satanowsky, (Marcos). Tratado de Derecho Comercial, Tomo III, Buenos Aires, Tipográfica Editora Argentina,
con las consecuencias inherentes a ese calificativo. “Una vez que las partes excluyen
que el contrato pueda ser exigido a través del intercambio efectivo de los títulos y del
precio, faltan todos los elementos esenciales de la compraventa. Objeto del contrato no
es la cosa ni el precio, sino la obtención de la eventual diferencia activa que resultará
de la confrontación entre el precio fijado y la cotización de los títulos al momento del
vencimiento. La causa de ese contrato no es aquella propia del contrato de
compraventa, sino la de obtener un lucro sobre la eventual cotización en sentido
favorable.”38.
38Bianchi D‘Espinosa citado por Rodríguez Moreno, Henry Operaciones diferenciales en el mercado bursátil.
Revista Judicial. Diciembre; 2002. 82 San José, C.R. Pág. 109.
39
Rodríguez Rodríguez (Joaquín) Derecho Mercantil. Tomo II. Editorial Porrúa, México 1979. Pág. 30.
60
por las fluctuaciones de precio. Los títulos valores actuarían como un simple índice de
referencia, que indicaría sobre cuál de los dos contratantes recae la responsabilidad del
pago.
De acuerdo con Álvaro Hernández Aguilar ¨Son aquellas que terminan una
operación a plazo, liquidándola con otra también a plazo, pero en sentido inverso; o sea, si
se compra a plazo, se efectúa otra a plazo pero de venta y viceversa”. 40
Intervienen en este tipo de operación tres sujetos, “A” le compra a plazo una
cantidad de valores a “B”, y en el plazo que media entre la estipulación de la compra y la
entrega de los valores “A” vende a plazo, la misma cantidad de cosas de la misma
especie y para el mismo vencimiento, a un tercero.
40
Hernández Aguilar, Álvaro. Derecho Bursátil: Mercado de Valores Volumen Dos, pág. 191.
61
patrimonial por parte de A, y ambas son realizadas por esta, existiría entonces una unidad
económica que liga las operaciones. En términos económicos los dos contratos suscritos
por A, son la etapa inicial y final de un mismo negocio.
Por otra parte, el problema fundamental señalado por Messineo, que presenta
esta operación es que entre sus dos fases, no existe una unidad de causa y la cual sería
posible determinar únicamente analizando separadamente a cada una de las partes que
intervienen en el negocio diferencial.
41Messineo, Francisco. Operaciones de Bolsa y Banca Barcelona Bosch Casa Editorial, segunda edición al
español. 1957 Págs. 84 y 85.
62
43
Messineo, Franceso. Ibíd. Pág. 85
63
44
Rodríguez Moreno, Henry Operaciones diferenciales en el mercado bursátil. Revista Judicial. Diciembre; 2002.
82 San José, C.R. Pág. 112
64
“Artículo 29: Las funciones y atribuciones de las bolsas serán las siguientes:…
Las operaciones a plazo, pueden ser liquidadas en efectivo como las de contado, o
por medio de la compensación. Se compensan entre sí las compras y las ventas, cuando
así proceda, y se cancela en efectivo el saldo de las operaciones compensadas.
45
Hernández Aguilar, Álvaro. Derecho Bursátil: Mercado de Valores Volumen Dos. 1era Edición. Editorial
Investigaciones Jurídicas S.A, San José, Costa Rica, 2002. Pág. 193.
65
El capítulo II del título VII de la Ley Reguladora del Mercado de Valores regula los
procedimientos relativos a la Compensación, Liquidación y Custodia De Valores. El artículo
126 dispone: “La liquidación de las operaciones de los mercados de valores organizados
deberá realizarse por medio del Sistema de compensación y liquidación de valores, que
estará integrado por las bolsas de valores y por las sociedades de compensación y
liquidación”, y el artículo 130 estipula: “… universalidad, entrega contra pago,
objetivación de la fecha de liquidación, aseguramiento de la entrega y neutralidad
financiera” como los principios según los cuales debe regirse el sistema de compensación
y liquidación de valores, estableciendo las disposiciones específicas al respecto. La figura
de la compensación permite que se realice la unión de dos operaciones a plazo para
formar lo que se ha descrito anteriormente como negocio diferencial impropio.
“En cuanto a las operaciones diferenciales propias, se debe indicar que no existe
motivo alguno para fundamentar una prohibición, ya que, según se ha visto, no se trata
de una simulación, sino de dos operaciones a plazo realizadas en sentido inverso entre
dos personas, siendo cada operación, considerada individualmente como es lo correcto
según se ha explicado ampliamente, perfectamente válida”.46
En relación con la naturaleza jurídica del negocio diferencial propio e impropio, se trata
de la unión de dos contratos a plazo, jurídicamente autónomos, los cuales con referencia
al sujeto que participa en ambos (en el caso de las impropias), se ofrecen dispuestos en
sentido inverso entre ellos, recayendo sobre el mismo objeto.
46
Rodríguez Moreno, Henry Operaciones diferenciales en el mercado bursátil. Revista Judicial. Diciembre; 2002.
82 San José, C.R. Pág. 111.
66
I. CONCEPTO
Siendo Italia, un importante referente al ser uno de los países que ha profundizado
en el estudio del contrato de Reporto, se puede partir para su definición del artículo 1548
del Código Civil Italiano, el cual señala:
47
DCC Directorio de Códigos Civiles. Código Civil Italiano disponible en:
http://www.codigocivil.org/archivado/?page_id=492 (consulta: 15 de Junio del 2010)
67
de llegar a ser dueño absoluto de los títulos sino de obtener a una rentabilidad derivada
de la operación. Es decir, el reporto es contrato autónomo con características peculiares.
Otra de las principales diferencias con la compraventa bursátil consiste en que es un
contrato real, no consensual a diferencia de la primera.
El reporto permite al propietario del los títulos, el reportado, para los efectos del
contrato, obtener liquidez por un tiempo determinado, sin tener que venderlos de forma
definitiva, y al reportador dar un uso productivo por un periodo corto de tiempo, al dinero
que tiene disponible, ya que le permite recuperar la inversión y además un rendimiento en
el plazo. El caso de deporto permite al inversionista obtener titularidad de los valores a
cambio del dinero.
En el transcurso del plazo del reporto, las partes pueden disponer libremente del
dinero y de los títulos respectivamente, ya que durante este plazo son sus legítimos
propietarios.
Existe también la figura del Deporto, el cual ocurre en los casos en que es al
reportador y no al reportado a quien le interesa principalmente la celebración del
contrato, como sucede en los supuestos en que se necesita la posesión de las acciones
de una sociedad por un tiempo determinado para participar u obtener mayoría en una
Asamblea General de Accionistas. Si bien el derecho de voto y por ende de control o
decisión sobre una sociedad puede obtenerse mediante la celebración de una compra
venta definitiva de acciones, el atractivo del deporto se manifiesta en que no vincula al
vendedor a plazo a una situación de propiedad definitiva en relación con las acciones y
69
le permite decidir sobre asuntos específicos a ser tratados en una Asamblea General de
Accionistas, por las razones de distinta naturaleza que motiven al inversionista a evitar tal
situación de titularidad definitiva. En este caso el precio de la segunda operación es
inferior al de la primera, por pactarse en beneficio del reportado, es el monto que se
paga por el goce o disfrute de ese derecho y ofrece al reportador la posibilidad de
calcular dicho costo de antemano, según el precio y premio pactados. Es esta la
diferencia con el reporto, la cual es de carácter económico ya que desde el punto de
vista jurídico cuenta con el mismo esquema.
II. SUJETOS
A. EL REPORTADO
B. EL REPORTADOR
Es el inversionista que tiene los recursos económicos y que adquiere los títulos
negociables en bolsa, propiedad del reportado, adquiriendo a su vez la obligación de
entregarle al vencimiento del plazo otros títulos de la misma especie, contra la entrega
de un precio, más la compensación convenida. Al igual que el reportado, el reportador
puede ser una persona física o jurídica.
Se puede pactar que al final de la operación el precio sea fijado a favor del
reportado, cuando la finalidad del reportador es obtener la posesión calificada de
determinados títulos, estando en esta caso ante un deporto, previamente definido.
Tiene las obligaciones de, conservación jurídica de los títulos; es decir tomar las
medidas que garanticen la posibilidad de adquirir títulos (en caso de haber dispuesto de
los títulos originalmente entregados) que reúnan las características de cantidad y especie
71
Finalmente debe entregar contra el precio pactado para los títulos al inicio de la
operación de reporto, a su contraparte la misma de los títulos que recibió, incluyendo sus
accesorios. Y tiene las mismas obligaciones de aporte y mantenimiento de garantías
mencionadas para el reportado.
C. TERCERO INTERVINIENTE
D. LOS INTERMEDIARIOS
PRESUPUESTOS SUBJETIVOS
ii. Titularidad
Así mismos los artículos 157 Inciso 2) y 158 inciso 3) de la Ley Reguladora del
Mercado de valores, califican esta omisión como infracción muy grave por parte de las
bolsas o entidades rectoras de otros mercados organizados y lo sancionan con multa.
Elementos Objetivos.
El objeto del contrato de reporto, son los títulos de crédito en sentido estricto. Es
decir, no pueden serlo derechos de crédito o similares que no se hayan incorporado a un
documento, ya que su ejecución forzosa, en caso de requerirse, no sería efectiva. Los
títulos valores se caracterizan por ser representativos de un valor y ser susceptibles de
transmisión con relativa sencillez y celeridad, igualmente en caso de incumplimiento estas
características permiten que sean utilizados los procedimientos de ejecución coactiva,
previstos para los contratos de reporto celebrados en Bolsa, siendo estos procedimientos
rápidos y eficaces.
El Artículo 5 del Reglamento sobre Operaciones de Reporto dispone que son valores
objeto de reporto: “los valores estandarizados que se encuentren admitidos a
negociación en los mercados organizados por la Bolsa, pudiendo ser valores de deuda,
74
En cuanto a los requisitos objetivos para que el contrato de Reporto surta efectos
cabe mencionar:
Se refiere a que el objeto sea una cosa cierta o posible, tanto física como
legalmente. Los artículos 627 inciso 2) complementado por el artículo 631 ambos del
Código Civil, señalan la invalidez de obligaciones que recaen sobre objetos o cosas
inciertas e imposibles, física o legalmente, en el segundo de los casos por estar fuera del
comercio por disposición de ley o por ser contrarios a la ley, la moral o las buenas
costumbres.
75
Las partes en el contrato de Reporto deben precisar el objeto, de forma tal que
ante la eventualidad de un incumplimiento sea posible la ejecución forzosa del contrato.
v. Valor exigible.
PRECIO
entregada puede ser menor al valor negociable de los títulos con el propósito de que en
el caso de un incumplimiento por parte del reportado, el reportador no quede con un
saldo en descubierto
48
Jervis Quirós (Oswaldo). Recompras con Garantía Inmobiliaria y Propuesta de Contrato para su
Negociación en La Bolsa Nacional de Valores. Trabajo Final de Graduación Para Optar por el Grado de
Licenciatura en Derecho. UNIVERSIDAD DE COSTA RICA Facultad de Derecho. Ciudad Universitaria
Rodrigo Facio 2009. Pág.11
77
sea el valor mismo de los títulos y el segundo comprenda este valor más una suma
adicional que representa la mencionada remuneración.
Los cambios de precio, sean estos de aumento o baja, durante el término del
contrato no inciden sobre las condiciones del reporto, sea sobre la suma de dinero
entregada por el reportador, el monto de la compensación, o sobre la cantidad y
especie de los títulos negociados y que deben ser entregados al reportado al concluirse el
reporto. Estos cambios se reflejan ya sea en beneficio o perjuicio del tanto para el
reportado al tener la obligación de recibir los títulos, independientemente de la forma en
que su precio haya fluctuado, como del reportador, ya que al momento de entregarlos
igualmente estos pueden tener un mayor o menor valor de aquel con el que se los
adquirió originalmente.
CAUSA
“La misma del préstamo de cosas fungibles, para el que compra y revende, la de
colocar capital a plazo breve, para el que vende y vuelve a comprar, la de un obtener
dinero mediante un interés. Puede también ocurrir que se busquen títulos contra dinero,
no porque el capitalista se proponga una colocación de capital como en el préstamo,
sino porque le interese por cualquier causa la posesión momentánea de títulos, v. gr.: la
asistencia a la junta general de una sociedad anónima” 49
49
GARRIGUES, Joaquín. Op.cit, p.351, citado por Solera Lacayo, Sergio Antonio La finalidad jurídico-financiera
del contrato de reporto. Tesis de grado para optar al título de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa
Rica. Facultad de Derecho, 2002. Pág. 83
78
De acuerdo con el artículo 627 Inciso 3) del Código Civil, para la validez de las
obligaciones, es indispensable la existencia de causa justa. Por lo tanto, partiendo de la
anterior definición debe tenerse claro, que esta debe cumplir con dicha condición.
PLAZO O TÉRMINO.
Definido el término como un evento futuro, pero cierto a partir del cual deben
producirse o cesar los efectos de un negocio jurídico, su función es limitar o diferir en el
tiempo la eficacia del contrato, indica el momento temporal futuro, pero cierto en que se
inician o finalizan los efectos del negocio.
ENTREGA
títulos valores de una especie dada por un determinado precio, y el reportador asume la
obligación de traspasar al reportado, al vencimiento del plazo establecido, la propiedad
de otros tantos títulos de la misma especie, contra el reembolso del precio, que puede ser
aumentado o disminuido en la medida convenida. Este contrato se perfecciona con la
entrega de los títulos¨. A pesar de lo anterior es importante señalar que es también posible
que se lleve a cabo fuera de Bolsa, y las partes pueden convenir sus estipulaciones por el
Principio de Autonomía de la voluntad
III. Incumplimiento
acuerdo con la Ley. Lo anterior de acuerdo con el artículo 56 del Reglamento sobre
operaciones de Reporto.
El precio a pagar por los títulos es cubierto mediante el monto pagado por el
puesto que ha solicitado la ejecución coactiva. De ser éste insuficiente para la compra, la
Bolsa ejecuta las garantías del puesto incumpliente, hasta que el monto obtenido de la
ejecución de las garantías sea suficiente para la compra de los títulos, así como de las
comisiones de bolsa correspondientes. En caso de no existir disponibilidad u oferta en el
mercado en ese momento, de valores que cumplan con las características de aquellos
requeridos para el cumplimiento de la operación, el puesto que ha solicitado la
ejecución, puede optar ya sea por la resolución contractual, o por mantener la ejecución
coactiva, caso en el cual, la Bolsa ordena al puesto de bolsa designado que procure la
compra de los títulos en el término de tres sesiones bursátiles. Si vencido el término se
mantiene la imposibilidad de la compra de los títulos la Bolsa devuelve al puesto que ha
cumplido, el precio pagado por la operación incumplida y ejecuta las garantías rendidas,
igualmente sin perjuicio de las sanciones que correspondan de acuerdo con la Ley. Lo
anterior según establece el artículo 57 del Reglamento sobre operaciones de Reporto.
respectivos han fallado en el cumplimiento, de esta forma son ejecutables las garantías y
están expuestos a las sanciones que establece la Ley.
A. Reporto Prórroga.
segunda operación de reporto, la cual consiste en la venta de los títulos del reportador al
reportado, siendo esta la misma operación que se hubiera llevado a cabo con el
vencimiento del contrato a plazo original.
B. Reporto Indirecto.
tipificado en la ley, debe ser resultado de una estipulación expresa. Asimismo, el reporto
indirecto se distingue del reporto prórroga en las finalidades pues el reporto indirecto tiene
como finalidad prorrogar con contrato de reporto, en el caso del reporto prórroga; un
contrato a plazo, además se diferencian en cuanto el reporto indirecto traspasa la
propiedad de los títulos y para que se perfeccione el contrato se requiere de la entrega
de los mismos o la entrega del precio, según sea el supuesto de que se trate.
C. Reporto Separado.
i) El comprador a término: es quien vende por liquidación a fin de mes corriente, los títulos
comprados, pero adquiriendo igual cantidad y especie al fin próximo; o,
ii) El vendedor a término: Compra por liquidación a fin corriente y revende igual cantidad
y especie a fin próximo.
“Se trata por consiguiente de una operación que por su naturaleza está destinada
necesariamente a participar de dos diferentes momentos bursátiles, colocándose entre
una y otra liquidación sucesiva, cuando el contrato diferencial y el contrato a plazo,
considerados cada uno de por sí, pueden agotarse en el ámbito mismo del mes bursátil
dentro del cual se hayan iniciado”50
50
MESSINEO, (Francesco), Operaciones de Bolsa y Banca, Tomo I, Barcelona, Bosch, Casa Editorial, 2da. Edición,
1957, p. 240.
88
D. Reporto Tripartito
bolsa. El plazo del reporto tripartito, puede ser como mínimo un día y como máximo 365
días naturales.
Los títulos valores que son objeto de operaciones de reporto tripartito, pueden ser
de naturaleza privada o pública, de deuda accionarios o de participación. No pueden
tener un plazo de vencimiento inferior al plazo del pacto del reporto tripartito.
Por virtud del reglamento de reporto tripartito, el Puesto está autorizado para hacer
llamados para aportar garantías adicionales cuando las condiciones de mercado y los
riesgos asociados así lo ameriten, o cuando la bolsa, así lo solicite al Puesto. El inversionista
deberá cumplir con los llamados de aporte de garantías que reciba del Puesto. Lo
anterior se hace con el objeto de proteger la integridad del mercado, así como la de las
partes involucradas en operaciones de reporto tripartito.
fiduciario, por lo tanto, los valores le son traspasados en propiedad fiduciaria, para lo cual
los clientes otorgan al puesto de bolsa correspondiente poder suficiente, en virtud de los
principios de intermediación e indiferencia.
• Garantía de margen: aquella garantía que cubre las oscilaciones de los precios de
los valores objeto de las operaciones, el cual puede llegar a reducirse durante el plazo de
la operación, hasta agotarse, en cuyo caso la Bolsa debe realizar una llamada al margen
para que se realice el aporte correspondiente para restablecer el nivel de garantía
mínima total establecida.
91
Las operaciones de reporto tripartito pueden ser utilizadas para distintos fines,
entre estos:
b) Para realizar operaciones de arbitraje de tasas de interés por virtud de los diferenciales
de tasas existentes entre la tasa que devenga el título y la tasa de pacto de la operación
de reporto tripartito.
c) Para llevar a cabo coberturas contra la devaluación del colón frente al dólar, al poseer
un título denominado en dólares y obtener un financiamiento temporal en colones.
92
51
BN Valores. Puesto de Bolsa Banco Nacional. Productos y Servicios. Reporto
Tripartito.https://www.bnvalores.com/html/reportos.html(Consulta 20 de Setiembre del 2009)
93
SECCIÓN I: ANTECEDENTES
I. RIESGO CAMBIARIO
52
Sánchez Quirós María Gabriela. Identificación de las oportunidades de mejora del modelo de
regulación de riesgo cambiario en el sistema bancario nacional. Trabajo final de Investigación
Aplicada sometido a la consideración de la Comisión del Programa de Estudios de Posgrado en
Economía para optar por el grado de Magíster en Economía con énfasis en Banca y Mercado de
Capitales. Pág.30
94
cambio, que autorice la Junta Directiva del Banco Central de Costa Rica, y el mercado
minorista esta conformado por los intermediarios financieros y el público en general de
acuerdo con artículo 2 del Reglamento para las Operaciones Cambiarias. La plataforma
mediante la cual las entidades autorizadas realizan las transacciones de denomina
MONEX.
El riesgo cambiario se ubica dentro del riesgo financiero que se define en general
como la incertidumbre resultante de la exposición a eventos que pueden ocasionar un
efecto adverso a los objetivos del participante. También puede definirse como:
“ … la variación del valor del instrumento con respecto a su valor actual, debido a
movimientos en los factores de riesgo financieros o por cambios en las variables crediticias
y de liquidez, o por la presencia de problemas operativos” 53
53
Sánchez Quirós María Gabriela. Identificación de las oportunidades de mejora del modelo de
regulación de riesgo cambiario en el sistema bancario nacional. Trabajo final de Investigación
Aplicada sometido a la consideración de la Comisión del Programa de Estudios de Posgrado en
Economía para optar por el grado de Magíster en Economía con énfasis en Banca y Mercado de
Capitales. Pág.41
54 Matarrita Venegas, Rodrigo. Teoría del Riesgo financiero. Pág. 1. Disponible en:
http://www.rodrigomatarrita.com/(Consulta: 18 de Octubre del 2010)
95
Éste surge de la variación de una divisa determinada que produce una alteración
del valor en términos de la moneda nacional. Las fluctuaciones constantes en los tipos de
cambio crean riesgos tanto a corto como a largo plazo para las entidades con
operaciones de intercambio de bienes y servicios en monedas internacionales, que
realizan contrataciones sobre activos reales o financieros a una fecha futura, con un
precio establecido en la fecha de celebración del contrato y en el transcurso del plazo
debido a la influencia de la modificación el valor de las divisas se genera un elemento
adicional de riesgo.
55
Ross, Stephen Westerfield, Randolph y Jordan,Bradford. Fundamentos de finanzas corporativas
(Quinta Edición, México: McGraw Hill, 2000) Pág. 747, citado por Vargas Castillo, Ana Patricia. Gestión
de riesgo de tasa de interés y el riesgo cambiario mediante la utilización de productos Derivados en
Costa Rica. Trabajo final de Graduación sometido a la consideración de la Comisión del Programa de
Estudios de Posgrado en Administración y Dirección de Empresas con énfasis en Finanzas para optar por
el grado de Magister. Universidad de Costa Rica. Sistema de Estudios de Posgrado. Ciudad Universitaria
Rodrigo Facio, 2003. Pág. 25
96
56
¿Quées el riesgo cambiario?Disponibleen http://forexblog.es/. (Consulta: 18 de Octubre, 2010).
97
tipo de cambio futuro y permitió aproximar el tipo de cambio futuro, para disminuir la
exposición de los agentes económicos a su volatilidad.
57
Sánchez Quirós María Gabriela. Identificación de las oportunidades de mejora del modelo de
regulación de riesgo cambiario en el sistema bancario nacional. Trabajo final de Investigación
Aplicada sometido a la consideración de la Comisión del Programa de Estudios de Posgrado en
Economía para optar por el grado de Magíster en Economía con énfasis en Banca y Mercado de
Capitales. Pág.1
98
Los contratos derivados son contratos a plazo, ya que tienen una extensión
temporal de la liquidación de las obligaciones a partir del momento en que han sido
celebrados lo que constituye el común denominador que subyace a las diversas especies
del género contractual. Son consensuales ya que su perfeccionamiento no depende del
traspaso o entrega del activo subyacente, sino del acuerdo de voluntades de las partes
involucradas, inclusive de acuerdo con su naturaleza es de amplio reconocimiento su
celebración por medios electrónicos. Son atípicos, en cuanto no se encuentran
58 Jauregui, María de los Ángeles (2003). Tratado Sobre Instrumentos Derivados Financieros. 1 ed. Argentina.
Editorial La Ley. Pág. 1221. Citado por Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados
Financieros. El Contrato Marco de la International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho
Costarricense. Tesis para Optar por el Grado Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica. Facultad de Derecho. 2010 Pág. 12.
59
Vargas Castillo, Ana Patricia. Gestión de riesgo de tasa de interés y el riesgo cambiario mediante la
utilización de productos Derivados en Costa Rica. Trabajo final de Graduación sometido a la
consideración de la Comisión del Programa de Estudios de Posgrado en Administración y Dirección de
Empresas con énfasis en Finanzas para optar por el grado de Magister. Universidad de Costa Rica.
Sistema de Estudios de Posgrado. Ciudad Universitaria Rodrigo Facio, 2003. Pág. 25
99
expresamente regulados por la ley y nominados, por tanto, cuentan con un nombre
generalmente reconocido, si bien no se encuentran contemplados por la normativa.
Las anteriores son las principales características de los derivados transados fuera de
bolsa, ya que los derivados financieros se negocian principalmente en los OTC (Over the
Counter).
60
Sanz Caballero, Juan Ignacio (2000). Derivados Financieros. 1 ed. España. Editorial Marcial Pons. Pág.
273. Citado por Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco
de la International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por el
Grado Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho. 2010 Pág.15
100
61
Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco de la
International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por el Grado
Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho. 2010 Pág.1
62
Ledezma Cubero, Johanna. La negociación de derivados financieros en el mercado de valores de Costa
Rica. Trabajo Final de Investigación aplicada sometido a consideración del Programa de Estudios de Posgrado
en Economía para optar al grado de Magister en Economía con énfasis de Banca y Mercado de Capitales.
Universidad de Costa Rica. Sistema de Estudios de Posgrado, Cuidad Universitaria Rodrigo Facio, 2008. Pág. 15.
101
Entre los principales usos y ventajas que se atribuyen al uso de estos instrumentos se
encuentran:
63
Álvarez Hernández Sunyen; Fernández Argüello Dionisio. Los contratos de Futuros y el Contrato de
Cobertura Cambiaria en Costa Rica. Tesis de grado presentada ante la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica para optar por el Título de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa
Rica, San José Costa Rica, 1995. Pág. 91.
102
Entre los productos derivados se encuentran los contratos de futuros, los cuales se
pueden definir como un contrato o acuerdo entre dos partes por el que se comprometen
a intercambiar un activo físico o financiero a un precio determinado y en una fecha futura
preestablecida al firmarse el acuerdo.
Si bien los mercados de futuros tienen sus orígenes en Japón a mediados del siglo
XVII generalmente relacionados con el mercado del arroz, mediante la suscripción de
contratos que ya contaban con algunas de las características de los que se celebran
actualmente, la experiencia más reciente y conocida, la constituye el “Chicago Board of
Trade” fundado en 1848.
partir de 1980, que conllevaron una situación de alzas generalizadas del dólar y fuertes
convulsiones en los mercados financieros internacionales.
64
Meoño Briansó, M. y Escoto Leiva, R. Op. Cit. Pág. 127.Citado por Retana Romero, Paola; Tristán
Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco de la International Swaps And
Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por el Grado Académico
de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho. 2010. Pág. 25
104
SUJETOS
i. DEALERS.
Los “dealers” son entidades financieras vendedoras de derivados, tanto para operaciones
fuera de bolsa, como para operaciones transadas en bolsa. Son quienes manejan el
portafolio de derivados y se encargan de explicar a sus clientes acerca de los riesgos de
los productos que ofrecen.
Los Hedgers utilizan el mercado de futuros como un medio de cobertura, ante las
oscilaciones en las tasas de interés o en los tipos de cambio de monedas extrajeras,
mediante la toma de una posición en el mercado de futuros que sea opuesta a la que se
mantiene en el mercado de contado.
La cobertura del riesgo puede ser de tres tipos. Cobertura Larga, Cobertura Corta
y Cobertura Cruzada.
Las Coberturas cruzadas pueden ser largas o cortas. Constituyen una transacción
combinada entre el mercado de contado y el mercado futuro, usando diferentes tipos de
valores en cada mercado. Se basa en la presunción de que los precios de los
instrumentos financieros tienden a moverse en una misma dirección y en proporciones
similares. La cobertura perfecta no siempre es completa, ya que los precios de contado
no siempre se balancean de forma exacta. Sin embargo, es un mecanismo efectivo de
cobertura de riesgo.
65
Vargas Castillo, Ana Patricia. Gestión de riesgo de tasa de interés y el riesgo cambiario mediante la
utilización de productos Derivados en Costa Rica. Trabajo final de Graduación sometido a la
consideración de la Comisión del Programa de Estudios de Posgrado en Administración y Dirección de
Empresas con énfasis en Finanzas para optar por el grado de Magister. Universidad de Costa Rica.
Sistema de Estudios de Posgrado. Ciudad Universitaria Rodrigo Facio, 2003. Pág. 48
107
La volatilidad de los tipos de cambio y de las tasas de interés son fenómenos por
los cuales debido al reducido tamaño y apertura, la economía costarricense se ve
constantemente afectada. Por una parte las monedas de los países con los que se
mantienen relaciones comerciales sufren variaciones, así como internamente la moneda
se ajusta con el fin de mantener la competitividad de las exportaciones. De igual forma las
tasas de interés fluctúan de forma considerable en periodos relativamente cortos.
Los Contratos por Diferencias o CFD (¨Contract for Differences”), por sus siglas en
inglés), son operaciones financieras llevadas a cabo sobre acciones, tasas de interés, tipos
de cambio o índices bursátiles en los que la liquidación de los mismos se realiza por la
diferencia entre el precio de compra y el de venta, sin necesidad de llevar a cabo la
entrega física del activo subyacente. Las dos contrapartes acuerdan intercambiar la
diferencia entre el precio de compra y el precio de venta de un activo financiero.
Las partes acuerdan hoy entregar en una determinada fecha un monto basado
en la diferencia entre el precio de entrega y el precio pactado.
Fue hasta mediados del año 2006, que la Bolsa Nacional de Valores S.A, propuso y
reglamentó la utilización de los contratos de diferencia como un acercamiento a la
negociación de contratos de futuros sobre tasas de interés y de tipo de cambio mediante
el Reglamento sobre Contratos de Diferencia de la Bolsa Nacional de Valores, el cual en
su Artículo 2 los conceptualiza de la siguiente forma:
109
Los puestos de Bolsa interesados en negociar con este tipo de instrumentos deben
solicitar a la Bolsa Nacional de Valores la autorización respectiva para llevar a cabo este
tipo de transacciones, y cumplir con una serie de requisitos de capacitación de los
agentes de bolsa y herramientas tecnológicas de seguimiento de las operaciones. Entre
estos, al menos, un agente del puesto de bolsa debe haber aprobado un examen para la
negociación de contratos de diferencia con una nota mínima de aprobación del 80%.
Los puestos de bolsa deben exigir las garantías necesarias para cumplir con los
niveles requeridos en el cumplimiento de las transacciones. La Bolsa Nacional de Valores
establece los tipos de garantía, que pueden ser en efectivo o en valores y los márgenes y
porcentajes mínimos requeridos. La Bolsa realiza valoraciones diarias de las garantías
110
aportadas por los participantes, realizando llamadas al margen, cuando éstas sean
insuficientes o devoluciones cuando sean excesivas.
Los puestos de bolsa tienen la obligación de aportar una garantía el día hábil
siguiente después de la fecha de negociación y la obligación de pagar o recibir la
liquidación final, el día hábil después de la fecha de entrega para los contratos descritos.
Reglamentariamente se establece que los puestos de Bolsa son responsables solidarios por
incumplimiento en las transacciones con contratos de diferencia por cuenta ajena que
realicen sus agentes de Bolsa autorizados.
Para cada uno de los tipos de contratos, el organizador del mercado fija las formas
de cálculo de: precio de contado, precio de entrega y monto de liquidación final.
Son de liquidación financiera. Ésta se hace sin la entrega física del subyacente. No
es un intercambio de divisas.
“Se ha dicho con el nuevo sistema de bandas cambiarias, que la distancia entre el
techo y el piso se amplía cada día y por ende, la posibilidad de especulación asertiva
con respecto al movimiento del tipo de cambio de divisas disminuye, y con ello se amplía
el margen de riesgo en las inversiones en moneda extranjera”.66
66
Retana Romero, Paola; Tristán Rodríguez Juan Carlos. Derivados Financieros. El Contrato Marco de la
International Swaps And Derivatives Association a la Luz del Derecho Costarricense. Tesis para Optar por el Grado
Académico de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho. 2010 Pág. 59
112
Una operación de reporto tripartito puede ser pactada en una moneda que no
necesariamente es la misma que el título nominalmente posee; en cuyo caso se deben
tener en cuenta las variaciones cambiarias. Este tipo de gestión de riesgo puede aplicarse
a las operaciones de reporto tripartito en que la moneda de la emisión es diferente a la
moneda de liquidación.
114
Vende en la primera
operación el día 2 de
enero del 2010
$10,000.00
Valor de mercado
₡10.000.000,00
Debe recomprar en
la segunda
operación el día 2 de
abril del 2010
$12,000.00
(precio más prima)
El reportador espera a la fecha del vencimiento recibir los $10,000.00 que invirtió
más una prima por haber permitido al reportado el uso de sus ahorros. En el caso del
presente ejemplo corresponde a $2,000.00 adicionales. Si el tipo de cambio el día 2 de
116
enero del 2010 es igual 510 colones por dólar. El total a recibir al vencimiento del reporto,
reflejado en colones correspondería a la suma de ₡6.120.000,00.
Si para la fecha del vencimiento el inversionista prevé que puede presentarse una
baja en el tipo de cambio del dólar, moneda de curso legal de los Estados Unidos de
América, a 470 colones por dólar, lo que modificaría el monto total a recibir reflejado en
colones en ₡480.000,00 y propiamente el rendimiento en ₡80.000,00 puede realizar un
Contrato de Diferencia Tipo De Cambio Dólar/Colón. Ante el riesgo de un descenso en el
tipo de cambio que perjudique su rendimiento asume una posición de Cobertura Corta
(de Venta), con una tercera parte, de la siguiente forma.
cuando celebra una operación de reporto tripartito con un valor subyacente emitido o
nominado en una moneda y liquidado en otra distinta a la moneda facial.
Partiendo del ejemplo anterior; el reportado debe a la fecha del vencimiento del
reporto tripartito recomprar los títulos y pagar la prima, lo que constituye un total de
$12,000.00. Al momento de la celebración del contrato como se indicó previamente el
valor de mercado de los títulos se encontraba representado por la suma de
₡10.000.000,00. En el caso de que dicha valoración se mantenga a lo largo del plazo de
vigencia del reporto y el reportado cuente con la obtención del dinero mediante la venta
118
de los títulos, solamente debe gestionar el riesgo cambiario en relación con su deuda u
obligación, en caso de que éste exista. En caso de que los valores hayan sufrido una baja
en su valoración, se incorpora este aspecto.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
I. LIBROS:
- Baudrit Carrillo, Diego. Derecho Civil IV Teoría General del Contrato. San
José. Editorial Juricentro Segunda Edición, Tomo IV 1990,
- Cachón Blanco (José Enrique) Derecho del Mercado de Valores, Tomo II,
Editorial, Dykinson, Madrid, 1992.
- Cortés Arroyo, Carlos Germán; Segura Cano Rodrigo Aníbal; Vásquez Vega
Cecilia. Propuesta para el registro contable de las operaciones a plazo de
recompra y reporto en los fondos de inversión del mercado financiero
costarricense. Tomo primero. Seminario de Graduación. Universidad de Costa Rica.
Facultad de ciencias económicas; Escuela de Administración de Negocios. 2006.
Finanzas para optar por el grado de Magister. Universidad de Costa Rica. Sistema
de Estudios de Posgrado. Cuidad Universitaria Rodrigo Facio, 2003.
- Vargas Castillo, Modesto Antonio, Los principios del Derecho Bursátil y los
Bienes Jurídicos Tutelados en el Ordenamiento Jurídico Bursátil. Tesis de grado para
optar al título de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica. Facultad de
Derecho. 1999
- International Swaps and Derivatives Association (ISDA). Allen & Overy (2002). An
Introduction to the Documentation of OTC Derivatives. Reporte Preparado por la firma
internacional de abogados Allen & Overy disponible en la página dela ISDA en:
http://www.isda.org/educat/pdf/documentation_of_derivatives.pdf (Consulta: 11 de
Setiembre del 2010)
- Social Science Research Newtwork. Chaplinsky, Susan J (2008). The Basics of Financial
Derivatives. Disponible en SSRN: http://ssrn.com/abstract=909429
(Consulta: 11 de setiembre del 2010)
IV. NORMATIVA
- Código de Comercio. Ley N.° 3284. Publicada en el Diario Oficial La Gaceta N° 119,
del27 de junio de 1964.
- Ley Reguladora del Mercado de Valores. Ley Reguladora del Mercado de Valores,
Ley N.° 7732. Publicada en el Diario Oficial La Gaceta N° 18, del 27 de enero de 1998.
VI. REVISTAS