Apuntes Sobre El Proceso de Menores
Apuntes Sobre El Proceso de Menores
Proceso de Menores
en El Salvador
2002
Equipo de Revisión y Adecuación
Metodológica
Autores
María Antonieta Josa de Romero
Godofredo Salazar Torres
Dr. Vicente Guzmán Flujá
Dra. María Luisa Martín Atienza
Dra. Mary Anna Bellof
Diagramación y Levantamiento de Texto
345.087 284
G982a Guzmán Flujá, Vicente
Apuntes sobre el proceso de menores en El Salvador : monografía /
slv Vicente Guzmán Fluja, Mary Anna Bellof, María Luisa Matín Atienza. - -
1ª. Ed. - - San Salvador, El Salv. : Consejo Nacional de la
Judicatura, Escuela de Capacitación Judicial, 2002.
385 p. ; 23 cm.
ISBN 99923-809-6-9
Presentación
Introducción ................................................................................................................................. 1
CAPÍTULO I.
IDEAS GENERALES SOBRE LOS RECURSOS ....................................................................................... 3
I. Introducción .................................................................................................................. 3
1.1 Definición de recurso. Precisiones terminológicas. Naturaleza .......................................... 4
a) Definición y precisiones terminológicas ....................................................................... 4
b) Naturaleza .................................................................................................................. 6
1.2. El fundamento de los recursos ............................................................................................. 7
a) La posibilidad de errores o injusticias en las resoluciones judiciales .......................... 11
b) La existencia de un perjuicio o gravamen ................................................................... 12
c) La unificación de la jurisprudencia como garantía del principio de igualdad ............. 13
d) La necesidad de controlar el debido cumplimiento de la obligación de motivar las
resoluciones judiciales ................................................................................................. 16
1.3. Presupuestos de los recursos ............................................................................................. 20
a) Legitimación ................................................................................................................ 21
b) Gravamen o perjuicio .................................................................................................. 22
c) Resolución recurrible ................................................................................................... 23
d) Adecuada elección ....................................................................................................... 24
CAPÍTULO II
EL DERECHO A LOS RECURSOS ..................................................................................................... 25
I. Introducción ................................................................................................................ 25
2.1 El contenido básico del derecho a los recursos ................................................................ 26
a) El derecho a los recursos como derecho de carácter fundamental .............................. 27
b) Garantías relativas al ejercicio del derecho a los recursos ........................................... 29
i. Interpretación antiformalista ................................................................................. 30
ii. Interpretación resctrictiva de las causas de inadmisión de los recursos .............. 31
iii. Aplicación del principio de subsanación .............................................................. 31
2.2. La necesidad de los recursos en el proceso penal. El artículo 14.5 del
PIDCP de Nueva York ....................................................................................................... 32
a) Ámbito subjetivo del artículo 14.5 del PIDCP ............................................................ 33
b) Ámbito objetivo del artículo 14.5 del PIDCP ............................................................. 36
CAPÍTULO III
LOS ELEMENTOS DEFINIDORES DE LOS SISTEMAS DE IMPUGNACIÓN ............................................. 41
I. Introducción ....................................................................................................................... 41
3.1. Clases de Recursos ............................................................................................................ 41
a) Recursos devolutivos y no devolutivos ....................................................................... 42
b) Recursos ordinarios y extraordinarios ......................................................................... 42
c) Medios de gravamen y medios de impugnación .......................................................... 43
3.2. Los efectos de los recursos ................................................................................................ 44
a) Efecto devolutivo ......................................................................................................... 44
b) Efecto suspensivo ......................................................................................................... 47
c) Efecto extensivo ........................................................................................................... 50
3.3. Los fines de los recursos ................................................................................................... 55
a) Doble grado de jurisdicción, doble instancia, apelación y principios configuradores
de la instancia .............................................................................................................. 58
CAPÍTULO IV
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (I):
DISPOSICIONES GENERALES .......................................................................................................... 62
I. Introducción ....................................................................................................................... 62
4.1. Los recursos en la Ley del Menor Infractor y el régimen de supletoriedad del Código
Procesal Penal .................................................................................................................... 63
4.2. Legitimación para recurrir ................................................................................................. 65
a) Legitimación del Ministerio Fiscal .............................................................................. 66
b) El ejercicio del derecho al recurso por el menor ......................................................... 67
c) La adhesión a los recursos ........................................................................................... 69
4.3. Efectos de los recursos ...................................................................................................... 71
a) Efecto devolutivo ......................................................................................................... 71
b) Efecto suspensivo ........................................................................................................ 72
c) Efecto extensivo ........................................................................................................... 74
4.4. La prohibición de la “reformatio in peius” ........................................................................ 74
4.5. Las condiciones y requisitos para la interposición, admisión y tramitación
de los recursos ................................................................................................................... 77
a) Forma ........................................................................................................................... 77
b) Tiempo ......................................................................................................................... 78
c) Lugar ............................................................................................................................ 79
d) Requisitos de contenido ............................................................................................... 82
e) La audiencia al menor .................................................................................................. 88
CAPÍTULO V
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (II):
LOS RECURSOS NO DEVOLUTIVOS. LA REVOCATORIA .................................................................... 89
I. Introducción ....................................................................................................................... 89
5.1. Definición y naturaleza ..................................................................................................... 89
5.2. Resoluciones recurribles .................................................................................................... 91
5.3 Motivos del recurso ........................................................................................................... 94
5.4. Tramitación. Especial referencia a la apelación subsidiaria .............................................. 96
5.5. Decisión y efectos ............................................................................................................. 99
a) Decisión ....................................................................................................................... 99
b) Efectos ....................................................................................................................... 100
CAPÍTULO VI
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (III):
EL RECURSO DE APELACIÓN ESPECIAL ....................................................................................... 104
CAPÍTULO I
ACLARACIONES PRELIMINARES ................................................................................................... 148
CAPÍTULO II
REFORMA LEGAL Y CAMBIO SOCIAL O JUSTICIA JUVENIL Y SEGURIDAD CIUDADANA ........................ 154
CAPÍTULO III
MODELO A SUPERAR Y MODELO A IMPLEMENTAR EN LA JUSTICIA JUVENIL .................................. 170
CAPÍTULO IV
LOS EQUIPOS MULTIDISCIPLINARIOS EN LAS NORMAS INTERNACIONALES DE LAS QUE
SURGE EL MODELO DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL DE DERECHOS DEL NIÑO ............................... 183
CAPÍTULO I.
INTRODUCCIÓN A LA PSICOLOGÍA JURÍDICA ................................................................................. 220
CAPÍTULO II
LA DELINCUENCIA INFANTIL Y JUVENIL ...................................................................................... 227
CAPITULO III
EL PSICÓLOGO EN LOS JUZGADOS DE MENORES ......................................................................... 239
CAPÍTULO V
MEDIDAS JUDICIALES QUE CONTEMPLA LA ACTUAL LEY VIGENTE.
ESPECIAL REFERENCIA AL INTERNAMIENTO ................................................................................. 269
CAPÍTULO VI
MEDIDAS NOVEDOSAS BASADAS EN UN MODELO EDUCATIVO DE RESPONSABILIDAD ................... 290
CAPÍTULO VII
INNOVACIONES DE LA RECIENTE LEY ORGÁNICA S/00, DE 12 DE ENERO, REGULADORA DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES .................................................................................. 302
Anexos:
I. Introducción.
El primero de los trabajos aquí reunidos es “Los Medios de Impugnación
en la Ley del Menor Infractor de la República de El Salvador” elaborado por el
Dr. Vicente Guzmán Flujá, la misma hace referencia a la prohibición que los
ciudadanos se tomen la justicia por su propia mano a través de los mecanismos
de autotutela (salvo muy contadas excepciones, como la legítima defensa en el
Derecho Penal por ejemplo), encuentra su contrapartida en la asunción por
parte del Estado del monopolio sobre la Administración de Justicia.
1
CARNELUTTI, Cómo se hace un proceso, EJEA, Buenos Aires, 1959, pág. 163.
2
En palabras de VESCOVI “el capítulo de la impugnación significa una alerta, un instante de
reflexión frente al impulso de la rapidez, que nos permite recordar que ciertas formas constituyen,
2 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
como decía Montesquieu, el precio que los ciudadanos deben pagar a la custodia de sus libertades
y derechos”, vid. Los Recursos Judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica,
Depalma, Buenos Aires, 1988, pág. 4.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 2
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
CAPÍTULO I.
IDEAS GENERALES SOBRE LOS RECURSOS
I. Introducción.
Los recursos se pueden conceptuar como los actos procesales de las partes
a través de los cuales se intenta mejorar la posición jurídica que resulta de una
resolución judicial que no tiene el efecto de cosa juzgada formal y que, en
consecuencia, se llevan a cabo dentro del mismo proceso significando la apertura
de una nueva fase dentro de él3 . Con el término recurso se denomina tanto la
facultad de impugnar, como el acto concreto de petición, como el procedimiento
establecido para la actuación de esa petición4 . Nosotros vamos a aceptar este
término de recursos para referirnos a la posibilidad acabada de describir que
tiene un carácter general. No obstante existe un concepto más estricto de recurso,
empleado por cierto sector de la doctrina española y que se reservaría para las
posibilidades de impugnación que se efectúan ante un órgano judicial superior
3
Este es el concepto más común aceptado por la generalidad de la doctrina, véase por todos
FAIRÉN GUILLÉN, Doctrina General del Derecho procesal. Hacia una Teoría y una Ley
Procesal generales, Bosch, Barcelona, 1990, págs. 479 y ss; también MORENO CATENA,
Derecho Procesal Administrativo, con Gimeno, Garberí y González-Cuéllar, Valencia, Tirant
lo Blanch, 1993, pág. 540.
4
Vid. FERNÁNDEZ LÓPEZ, Derecho procesal Civil, volumen II, junto con De la Oliva Santos,
Ceura, Madrid, 1995 (5° edeición), pág. 232.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 4
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
jerárquico del que dicta la resolución recurrida; en cambio, para las posibilidades
de impugnación que se llevan a acabo ante el mismo órgano que dictó la
resolución recurrida (con efecto no devolutivo, por lo tanto), se reserva la
denominación de remedios5 . Por otra parte, se suele asimilar el concepto de
recurso al de medios de impugnación, expresión esta última de origen italiano6
y que llegó a España para ser utilizada como modo de designar a todos los
recursos. Siguiendo a COLMENERO GUERRA7 , debe aceptarse que la
expresión medios de impugnación resulta más amplia que la de recurso, aunque
suele ser común su uso indistinto. En buena técnica, se entiende por medio de
impugnación todo instrumento puesto a disposición de las partes para que
soliciten la anulación, revocación o declaración de nulidad de un acto o
resolución dictado por un juez o tribunal y que estimen perjudicial ante el
mismo órgano u otro superior jerárquico, conforme al procedimiento previsto
por las leyes8 . En esta definición se pueden incluir las llamadas impugnaciones
en sentido amplio, consistentes en los medios dispuestos por el ordenamiento
jurídico para combatir una sentencia firme (los medios de rescisión de las
sentencias firmes) como el proceso de revisión; también son impugnaciones
en sentido amplio los supuestos en los que el resultado de un proceso sumario
se puede atacar mediante el correspondiente plenario (a un juicio posesorio le
sigue el juicio plenario sobre la propiedad); por último también cabe en el
concepto aludido lo que nosotros hemos definido como recursos.
5
Vid. ALCALÁ-ZAMORA CASTILLO, “Aciertos terminológicos e instituciones de derecho
procesal hispánico”, en Estudios de Teoría General e historia del proceso (1945 – 1972), tomo
II, UNAM, Méjico, 1974, pág. 461; FAIRÉN GUILLÉN, “Doctrina General de los medios de
impugnación y parte general del Derecho procesal”, en Estudios de Derecho procesal, Madrid,
1955, pág. 329, entre otros.
6
Al respecto puede verse MANZINI, Derecho Procesal penal, EJEA, Buenos Aires, 1954,
tomo V, pág. 4, nota 1.
7
El recurso de suplicación, tesis doctoral, actualmente en prensa.
8
Por todos, FAIRÉN GUILLÉN, Doctrina General del Derecho Procesal…, cit, pág. 479.
9
En la doctrina salvadoreña puede verse el acertado estudio de TREJO ESCOBAR, Los recursos
y otros medios de impugnación en la jurisdicción penal, El Salvador, 1998, págs. 5 y ss.
6 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
b) Naturaleza.
10
En la doctrina española es la posición de GUASP DELGADO, Derecho Procesal Civil, Tomo
II, Madrid, 1968 (3ª edición), pág. 709. También los que pueden considerarse sus discípulos
directos, como por ejemplo el laboralista Alonso Olea.
11
Vid. por todos FAIRÉN GUILLÉN, Doctrina General del Derecho…, cit, pág. 498.
12
Así lo ha considerado también el TC español, por ejemplo en SS. 112/1987, 151/1987.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 6
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
13
Vid. MORENO CATENA, Derecho Procesal Civil, junto con Cortés Domínguez y Gimeno
Sendra, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997 (2ª edición), págs. 389 y ss.
14
En este sentido, VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación penal. Doctrina, Jurisprudencia y
Formularios, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, págs. 22 y ss.
8 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
15
Es cierto que, especialmente en materia penal, a veces se recurre a órganos judiciales
especializados para que lleven a cabo la ejecución de las resoluciones judiciales. Es esto lo que
sucede en España con los Juzgados de Vigilancia Penitenciaria, o en El Salvador con los Juzgados
de Ejecución de las penas, o, en el caso que nos ocupa, con los Juzgados de Ejecución de
Medidas al Menor (Decreto número 361, de la Asamblea Legislativa, de 7 de junio de 1995,
por el que se decreta la Ley de Vigilancia y Control de Ejecución de Medidas al Menor Infrac-
tor). Pero el principio sigue siendo el mismo: no ejecuta el mismo órgano que dictó la primera
resolución, sino otro generalmente situado en su mismo nivel o con su mismo (o muy similar)
grado de conexión con la realidad en la que ejerce su competencia, órganos de justicia de base
que tiene además la ventaja de dedicarse exclusivamente a seguir las incidencias de la ejecución,
lo que redunda en beneficio de los reclusos o internos, y de los menores sometidos a otras
medidas de carácter menos grave.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 8
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
16
Vid. Principios del proceso penal. Una explicación basada en la razón, Valencia, Tirant lo
Blanch, 1997, pág. 165.
17
Vid. Infra, Capítulo II, El Derecho a los Recursos.
18
Para ser justos, así lo reconoce el propio MONTERO pero no desde la razón sino desde la
legalidad internacional, Principios del proceso..., cit. Pág. 166. Ahora bien, nuestro planteamiento
final nos llevará un poco más lejos todavía.
10 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Por otro lado, este equilibrio debe leerse en términos de tutela judicial
efectiva, como ha establecido el Tribunal Constitucional español (en adelante
TC), al señalar que la invariabilidad de las resoluciones judiciales (y por tanto
el efecto de cosa juzgada) no constituye un fin en sí misma sino que, en cambio,
es un instrumento al servicio de la mejor efectividad de la tutela jurisdiccional
(SSTC 10/1991, 135/1994, entre otras muchas), y dentro del contenido de esta
tutela, consagrada en el artículo 21 de la CE como derecho fundamental del
ciudadano, se incluye el derecho a los recursos aunque no de manera absoluta20
(SSTC 19/1983, 110/1985, 116/1986, 185/1988, 157/1989, 29/1994, entre
otras). Para una mejor comprensión de lo anterior, así como para tener elementos
de juicio que permitan efectuar un razonamiento coherente y determinar los
límites en los que debe moverse el equilibrio, cabe exponer los distintos
elementos que sustentan la fundamentación de los recursos, pudiendo señalarse
cuatro argumentos de carácter principal: la existencia de errores, la causación
de un perjuicio o gravamen, la necesidad de llegar a una jurisprudencia
19
Sobre esta exigencia de equilibrio, CARNELUTTI, Sistema de Derecho Procesal Civil, traducido
por Alcalá Zamora y Sentís Melendo, Buenos Aires, 1944, págs. 607 y ss. En la doctrina española
DE LA PLAZA, Derecho Procesal Civil Español, tomo II, 2ª parte, Madrid, 1955, págs. 600 y
ss.
20
En concreto, se cataloga como derecho fundamental de configuración legal con una serie de
consecuencias que se verán más adelante Capítulo II de esta obra, dedicado al análisis del
derecho a los recursos.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 10
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
21
Entre otros, CALAMANDREI, “Vicios de la sentencia y medios de gravamen”, en Estudios
sobre el Proceso Civil, Buenos Aires, 1945, págs. 426 y ss; CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho
Procesal Civil, cit, junto a Gimeno sendra y Moreno Catena, págs. 335 y ss; TREJO ESCOBAR,
Los recursos y otros medios de impugnación…, cit., págs. 21 y ss.
22
Por todos, CALAMANDREI, La casación civil,Tomo I, volumen 1, Buenos Aires, 1945, págs.
179 y ss.
12 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
juez ha decidido, en atención a lo que cabe colegir que los recursos se convierten
en instrumentos depuradores al servicio de una mayor perfección procesal que
conduzca a una mejor justicia23 . Cuando el control o el reexamen que implica un
recurso se lleva a cabo por un órgano superior y distinto de aquél que dictó la
resolución recurrida se remarcan las funciones de garantizar el correcto
cumplimiento de las normas, el mayor acierto posible de las resoluciones judiciales
y la reducción al máximo de los errores judiciales24 .
Como ha señalado RAMOS MÉNDEZ, el recurso asume un papel plenamente
garantista, no sólo en relación a las partes respecto de las que abre la posibilidad de
eliminar las ilegalidades y obtener una resolución más justa, sino también respecto
de los propios órganos judiciales, respecto de los jueces y magistrados, ya que los
recursos deben tomarse como estímulo para evitar la actuación ligera, débil e incluso
arbitraria de la jurisdicción25 . Quiere decirse que los recursos son cauce para reforzar
el respeto a las leyes, la actuación dentro de la legalidad, lo que es especialmente
palpable cuando se trata de la legalidad procesal, normas respecto de las cuales es
posible hablar de una función disciplinaria del recurso, como comprobaremos en
el capítulo tercero de esta obra.
b) La existencia de un perjuicio o gravamen.
En efecto, junto con el argumento anterior es lugar común en la doctrina
justificar la existencia de los recursos en la insatisfacción del litigante entendida
como el daño o perjuicio (gravamen) que ha sufrido y que consiste en la diferencia
total o parcial entre lo solicitado al articular la pretensión y lo obtenido en la
resolución judicial, diferencia entre lo pedido al juez y lo concedido por éste. Se
trata de explicar así el hecho de que en materia de recursos opera siempre el principio
dispositivo: se requiera la voluntad de uno de los sujetos procesales para ponerlo
en marcha, rasgo que alcanza igualmente al proceso penal, caracterizado por los
principios de necesidad y por un esencial componente de orden público, pues sin
una voluntad subjetiva de impugnación no se abre la vía de recurso: utilizar o no
un recurso sigue siendo una decisión de parte26 . La doctrina señala que ningún
23
En puridad, los vicios que dan origen a los recursos pueden ser vicios de ilegalidad, que implican
la violación o inobservancia de una norma jurídica material o procesal, y que son denunciables
en cuanto determinan a su vez una injusticia entendida como un perjuicio; pero también pueden
ser vicios de injusticia, caracterizados por el hecho de que el perjuicio se puede originar aunque
no se detecte la inobservancia o vulneración de una norma jurídica.
24
Vid. VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación…., cit, pág. 25.
25
RAMOS MÉNDEZ, Derecho Procesal Civil, tomo II, Barcelona, 1992, pág. 706.
26
MORENO CATENA, Derecho Procesal Administrativo, op. cit, pág. 540; ORTELLS RAMOS,
Derecho Jurisdiccional, tomo II, junto con Montero Aroca , Gómez Colomer y otros, Librería
Bosch, Barcelona, 1995, pág. 363; CALDERÓN CUADRADO, Apelación de sentencias en el
proceso penal abreviado, Comares, Granada, 1996, pág. 148. Es lo que TREJO ESCOBAR
denomina “interés para impugnar”, vid. Los recursos y otros medios de impugnación…, cit.,
págs. 31 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 12
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
27
Como en otras ocasiones, se vuelve a poner de manifiesto que el proceso es un juego de
afirmaciones, que se actúa válidamente con la simple afirmación de los litigantes, piénsese por
ejemplo en la legitimación: el proceso se tramita de forma íntegra y válida con la sola palabra
del demandante que afirma ser titular del derecho o interés deducido en juicio y con la sola
afirmación de que dirige la pretensión contra quien ha perturbado, lesionado o incumplido ese
derecho o interés. Si alguna o ambas afirmaciones resultan no ser ciertas el proceso no podrá
ser eficaz, no se podrá dictar sentencia sobre el fondo, pero para saber estos extremos será
necesario haber estudiado la cuestión material o de fondo. Con los recursos pasa igual: la
afirmación del gravamen (incluso cuando tiene que ser articulado mediante motivos concretos
y tasados, siempre que se cumpla con este requisito) abre el recurso, pero la comprobación de
que dicho gravamen no existe determina su desestimación.
28
De imprescindible consulta es la magnífica obra La casación civil, Buenos Aires, 1945.
14 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
29
Puede consultarse con mayor extensión sobre el significado de la uniformidad de la jurisprudencia
GONZÁLEZ – CUELLAR SERRANO, Apelación y casación en el proceso civil, junto con
Garberí Llobregat, Colex, Madrid, 1993, págs. 170 y ss. También en extenso sobre la uniformidad
y los conceptos de seguridad jurídica y certidumbre jurídica, GUZMÁN FLUJA, El recurso de
casación civil. Control de hecho y de derecho, Tirant lo Blanch, Valencia, 1996, págs. 22 y ss.
30
Para TREJO ESCOBAR se trata de una finalidad remota o extraprocesal de los recursos, Los
recursos y otros medios de impugnación…, cit., pág. 13.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 14
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
31
Vid. PRIETO – CASTRO, Tratado de Derecho procesal Civil, Aranzadi, Pamplona, 1985,
pág. 114.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 16
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
32
En este sentido, VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit, pág. 29.
33
En la jurisprudencia del TC español se señala que es una obligación la motivación del juicio de
derecho, pero no la del juicio de hecho salvo que se trate de justificar la condena penal con base en
la prueba indiciaria, único supuesto en el que es exigible la motivación del juicio de hecho (SSTC
175/1985, 107/1989, entre otras). Desde luego, lo menos que puede decirse de esta doctrina es
que resulta tacaña y poco ajustada al significado y garantía que supone la motivación. Explicar
razonadamente el juicio de hecho debe ser una obligación general teniendo en cuenta que los
hechos son el alma particular de cada pleito, lo que lo hace singular, a la vez que requiere un
proceso de convicción del juez, convicción que debe ser expresada y razonada conforme a la
lógica. En este sentido, ya FERNÁNDEZ ENTRALGO reclamaba la generalización de la
motivación del juicio de hecho, “La motivación de las resoluciones judiciales en la doctrina del
Tribunal Constitucional”, en Revista Poder Judicial, número especial VI, Protección jurisdiccional
de los derechos fundamentales y las libertades públicas, págs. 76 y ss.
18 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
34
Sobre la evidente e importante conexión entre recurso y motivación de las decisiones judiciales,
véase CALAMANDREI, “La crisi della motivazione”, en Opere Giuriche, tomo I, Nápoles,
1965, pág. 665.
35
Por todos GIMENO SENDRA, Introducción al Derecho Procesal, junto con Moreno Catena y
Cortés Domínguez, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997 (2° edición), págs. 21 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 18
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
a) Legitimación.
36
Para el derecho salvadoreño puede verse TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios
de…., cit., págs. 27 y ss.
22 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
b) Gravamen o perjuicio.
37
Más extensamente puede verse MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional. Proceso civil,
tomo II.2, Barcelona, 1994, págs, 50 y ss; VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación...., cit,
págs. 151 y ss.
38
Vid. CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho procesal civil, cit, pág. 291.
39
En este sentido, PRIETO CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, tomo II, Aranzadi,
Pamplona, 1985 (2° edición, pág. 431. El ejemplo sería que una sentencia desestimatoria en el
fondo es gravosa si debió ser una sentencia meramente procesal por falta de algún presupuesto
del proceso, lo que se advertirá en la fundamentación, no sólo en el fallo.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 22
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Por otra parte, se sostiene que el Ministerio Fiscal (no así los acusadores
particulares, populares o privados) no está sujeto al requisito del gravamen
para recurrir, lo que se demuestra desde el momento en que puede recurrir
incluso a favor del condenado, para mejorar su posición jurídica41 . Sin em-
bargo lo que debe entenderse rectamente es que al Fiscal no se le requiere la
causación de un gravamen subjetivo, de un perjuicio particular o referido a su
esfera jurídica. El Ministerio Fiscal actúa conforme al principio de legalidad y
al principio de imparcialidad, en atención a los cuales debe procurar la condena
de quien resulte culpable, pero también la absolución de quien está exento de
responsabilidad penal. En este sentido, debe procurar la actuación de la ley
resultando que ésta se incumple (y de ahí deriva un gravamen o perjuicio
objetivo, no referido sólo a la salvaguarda de la ley, sino referido a la salvaguarda
de los intereses generales, al interés de la sociedad de que se imponga la pena
en la medida justa o que se absuelva cuando sea pertinente, en última instancia
garantía de todo ciudadano), cuando se condena indebidamente, cuando se
impone una pena mayor que la adecuada o cuando se absuelve inadecuadamente.
c) Resolución recurrible.
Para que el recurso pueda ponerse enmarca resulta indispensable que la
resolución pueda ser recurrida por regularse un recurso contra ella. Puede
suceder que el legislador no haya otorgado recurso, supuesto en el que es vano
cualquier intento de impugnación.
40
VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit, págs. 167-168.
41
ORTELLS RAMOS, Derecho Jurisdiccional..., cit,, junto con Montero Aroca , Gómez Colomer
y otros, pág. 425; VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit, págs. 165-166.
24 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
d) Adecuada elección.
CAPÍTULO II
EL DERECHO A LOS RECURSOS
I. Introducción
Cuando decimos que la fase de los recursos es una fase eventual se adopta
la óptica del litigante. Partiendo de que en un proceso se haya previsto la
posibilidad de impugnar las resoluciones judiciales, son las partes las que
deciden libremente, de acuerdo con lo que sea mejor o más conveniente para
su derecho, si utilizan o no los recursos. Todo ello se explica en virtud del
principio dispositivo que en este sentido también rige en el proceso penal: que
el legislador prevea un recurso no significa que el litigante venga obligado a
utilizarlo, y la fase impugnativa se abre sólo si alguna de las partes decide
recurrir, de ahí su eventualidad.
42
Así lo hemos afirmado más arriba en el Capítulo I al definir el fundamento del derecho a los
recursos.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 26
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Hemos dicho que los recursos son una fase más del proceso, que se
engloban dentro del derecho de acción y que son un desarrollo de éste derecho.
No ofrece hoy duda alguna que el derecho a la tutela judicial efectiva reconocido
en el artículo 24.1 de la CE con el rango de derecho fundamental de los
ciudadanos es equivalente (aunque no tiene exactamente el mismo significado)
al derecho de acción. Esto permite construir un silogismo cuya conclusión
será la de entender que los recursos se encuentran implícitamente contenidos
dentro del derecho a la tutela judicial efectiva, que forman parte de su contenido
y, en esos términos, el uso de los recursos es un derecho de carácter fundamen-
tal. Así lo ha afirmado el TC español en una abundante jurisprudencia ya
totalmente consolidada: el derecho a la tutela judicial efectiva no sólo significa
el derecho al proceso de instancia, sino también el derecho a los recursos
establecidos en las leyes, que forma, de esta manera, parte del contenido del
artículo 24.1 CE44 ; los recursos son uno de los instrumentos que proporciona
el proceso para la defensa de los propios intereses45 .
43
Vamos a seguir en este punto el planteamiento resultante de la construcción doctrinal y
jurisprudencial española, al hilo de la conceptuación del derecho a la tutela judicial efectiva
(que engloba al clásico derecho de acción y que implica cuando menos el derecho de acceso a
los tribunales, pero no sólo este derecho). En realidad estas consideraciones son extrapolables
a cualquier sistema jurídico de corte continental y la razón estriba en que los datos de derecho
positivo son el pretexto para definir el adecuado papel que deben tener instituciones clásicas
del derecho procesal, en este caso los recursos.
44
Doctrina que se inicia con la STC 3/1983 y que luego continua en las SS 123/1983, 54/1984,
116/1986, 100/1988, 17671990, 6371992, 29/1984, entre otras muchas.
45
SSTC 48/1986, 218/1988, entre otras.
46
GARBERÍ LLOBREGAT, Derecho Procesal Administrativo, op. cit., junto a Gimeno, González
– Cuellar y Moreno, pág. 475; VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación…, cit., pág. 43.
28 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
47
Vid. GIMENO SENDRA, Derecho procesal penal, junto con Moreno Catena y Cortés
Domínguez, Colex, Madrid, 1996, pág. 83.
48
Además de las obras que se viene citando, pueden consultarse ESPARZA LEIBAR, El principio
del proceso debido, Bosch, Barcelona, 1995, págs. 228 y ss.; DE DIEGO DÍEZ, El derecho de
acceso a los recursos, Colex, Madrid, 1998.
49
Entre otras, las SSTC 46/1984, 70/1984, 28/1987, 78/1988, 157/1989, 160/1993.
50
Ya desde la STC 3/1983, también en las 57/1984, 21/1994, por citar algunas.
51
Seguimos el planteamiento de COLMENERO GUERRA, El recurso de suplicación, tesis doc-
toral inédita, Sevilla, 1996, actualmente en prensa.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 28
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Esto último es algo que sólo puede garantizarse por medio de los recursos
y ello impone al legislador un razonamiento de selección y fijación de casos en
los que debe establecerse el recurso y qué recurso es el apropiado. En definitiva,
no hay una libertad omnímoda del legislador en este punto. Por último, hay
que hacer constar que el derecho a los recursos tal y como se ha explicado
debe entenderse en relación con el acceso de los litigantes ante nuevas instancias,
distintas de aquélla en la que se dictó la resolución recurrida. Con ello se dice
que el derecho a los recursos no se predica en relación con las resoluciones de
carácter interlocutorio, pues la no regulación de un recurso en estos casos no
implica una desproporción entre la gravedad del defecto que se pretende
combatir y las consecuencias que pueda causar el mantenimiento de dicho
defecto. Esto es aceptable en tanto en cuanto se admita que si el defecto no
corregido es causante de una injusticia o ilegalidad en la resolución definitiva,
generadora de un perjuicio, ésta se pueda recurrir alegando como fundamento
dicho defecto, que al menos debió ser protestado52 .
52
SSTC 87/1986, 41/1992. Excepcionalmente el TC ha entendido vulneración del derecho a la
tutela judicial efectiva si se rechaza por razones excesivamente formalistas el recurso de
reposición (de carácter no devolutivo), STC 213/1993. VARELA GÓMEZ entiende aceptable
la doctrina general del TC en este punto, vid. El recurso de apelación…, cit., pág. 45.
30 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Las formas procesales están para ser cumplidas, para que las partes las
observen. En este sentido, la forma es garantía de la propia corrección del acto
procesal que se realiza y, en lo referido a los recursos, el cumplimiento de las
exigencias formales y materiales en la interposición y fundamentación de los
recursos es también un índice de seriedad en la actuación de la parte, un
parámetro que permite establecer no sólo la existencia de la voluntad
impugnativa, sino también la verosímil existencia de un sustrato o de una base
para la articulación del recurso, de manera que éste no sea un simple capricho
o se utilice como mera maniobra dilatoria.
Por lo tanto las formas procesales están para ser cumplidas y debe exigirse
una diligencia suficiente en los litigantes cuando realizan cualquier acto
procesal, en este caso los referidos a la impugnación, sin que quepa convalidar
ningún desconocimiento o desprecio por la forma.
Pero dicho lo anterior, también hay que afirmar que la forma no es un fin
en sí misma, sino un instrumento de garantía, de seriedad, de precaución de
recursos meramente voluntaristas. De ahí que deba rechazarse cualquier rigor
excesivo en la apreciación del cumplimiento de las formalidades en la
interposición y admisión de los recursos. Por el contrario, debe hacerse una
interpretación antiformalista, no para convalidar el incumplimiento o relajación
de las formas, sino para evitar que los requisitos procesales se conviertan en
meras trabas formales, obstáculos injustificados, desproporcionados o carentes
de justificación en el acceso a los recursos54 .
53
SSTC 65/1983, 102/1984, 98/1991, entre otras.
54
SSTC 57/1984, 5/1988, 294/1993, 119/1994, 142/1994, por citar algunas.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 30
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
En este sentido baste apuntar que dentro de las posibilidades que tiene el
legislador para regular los procedimientos para recurrir no hay razón alguna
para impedirle que regule causas de inadmisión de los recursos, incluso puede
pensarse que es una institución necesaria como sistema de control del
cumplimiento de los presupuestos y las formalidades mínimas que la ley
imponga a la interposición de os mismos. Ahora bien, el trámite de inadmisión
significa un momento en el que de apreciarse la concurrencia de una causa
suficiente para dar por finalizada la tramitación del recurso se convierte de
hecho en una denegación del acceso a los recursos, en una denegación de la
tutela judicial efectiva. Por esta razón, las causas de inadmisión deben
interpretarse de forma restrictiva, pues viene a excluir el contenido esencial de
un derecho fundamental56 .
55
SSTC 57/1984, 163/1985, 3/1986, 120/1986 154/1986, por citar algunos ejemplos.
56
SSTC 126/1984, 110/1985 y, más recientemente, 128/1991, 370/1993, estableciéndose que la
inadmisión de un recurso en atención a una causa o motivo inexistente no es sólo una ilegalidad,
sino una inconstitucionalidad que afecta al derecho fundamental a la tutela judicial efectiva.
57
SSTC 163/1985, 162/1986, 5/1988, 45/1988, 43/1991.
32 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
58
Sobre estos aspectos, incluida la posible confrontación entre el Convenio Europeo y el PIDCP,
véase VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit, págs. 97 y 107 y ss; VILLAGÓMEZ
CEBRIÁN, La apelación de la sentencia en el juicio con jurado, Publicaciones del Real Colegio
de España, Bolonia, 1998, págs. 91 a 97.
34 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
59
MONTERO AROCA, Principios del proceso penal..., cit.,, págs. 166-167.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 34
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
60
Vi. MONTERO AROCA, Principios del proceso..., cit. págs. 170 y ss., incluyendo también al
Ministerio Fiscal; VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit., págs. 106-107.
61
VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit., págs. 107-108.
36 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
62
Así en la STC 37/1988, o en la anterior 123/1986, en la que aclara que también es cierto que la
casación penal actual no está pensada por su regulación para acometer realmente esta función
revisora que impone el PIDCP, pese a lo cual afirma que el Tribunal Supremo cumple el papel
de “tribunal superior” al que se refiere el Pacto. Claro está que lo cumple por medio de esa
casación no realmente pensada para acometer la función revisora, con lo cual no es extraño que
la doctrina haya crit icado esta jurisprudencia. Un acertada crítica a la doctrina del TC sobre el
sistema de recursos en el proceso penal español, reparando en que dicho órgano aún no ha
explicado como en el mismo proceso tan válido resulta el recurso de casación, como el recurso
de apelación limitado como el recurso de apelación “pleno” para acometer exactamente la
misma función revisora, en CORTÉS DOMÍNGUEZ, “Teoría general de los recursos en mate-
ria penal y doctrina del Tribunal Constitucional”, en Recursos en el orden jurisdiccional penal,
Cuadernos de Derecho Judicial, CGPJ, Madrid, 1995, págs. 13 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 36
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
La conclusión es que la casación puede ser un recurso que cuadre con las
exigencias del artículo 14.5 del Pacto, como también lo sería una apelación
“limitada”, entendida como un recurso de control, en cuanto permiten
determinar si en efecto se han observado las garantías del proceso debido para
llegar al fallo condenatorio, resultando que pertenece a la discrecionalidad del
63
Entre los que cabe citar se encuentran GIMENO SENDRA, “La casación y el derecho a los
recursos. Notas para una nueva ordenación del sistema penal de recursos”, Revista Justicia 88,
número III, pág. 552; CORTÉS DOMÍNGUEZ y MORENO CATENA, en Derecho procesal
penal, cit., junto con Gimeno, págs. 116 y 271; VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación
penal...., cit., pág. 99 ; VILLAGÓMEZ CEBRIÁN, La apelación de la sentencia en el juicio…,
cit, pág. 86.
64
Vid. VILLAGÓMEZ CEBRIÁN, La apelación de la sentencia en el juicio…, cit, pág. 86.
65
Esta es la posición mantenida por MONTERO AROCA, Principios del proceso penal…, cit,
págs. 167-168 y 172 y ss. Afirma este autor que pese a la vocación internacional y abierta del
Pacto, en su redacción influyeron notoriamente los países con mayor fuerza política y predominio
en el mundo, especialmente los Estados Unidos de Norteamérica. En el sistema de enjuiciamiento
penal de este país, que ha condicionado la redacción del artículo 14.5 del Pacto, el Ministerio
Fiscal no tiene recurso en caso de sentencia absolutoria y el veredicto es pronunciado por un
Jurado sin obligación de motivar su decisión. Esto determina que el derecho del condenado lo
es a que un tribunal superior técnico controle si se han observado las garantías del proceso
debido, único control posible ya que no es pensable que pueda revisar la decisión del Jurado
sobre los hechos (sería incompatible con la propia naturaleza del jurado “puro”). Si no se han
observado las garantías el proceso se anula y se repite si el Fiscal decide mantener la acusación.
Todo esto se refleja en la tasación de motivos, puramente procesales, que se observa en el direct
appeal procedente contra el fallo de condena.
38 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
legislador elegir uno u otro; pero lo que nunca sería admisible es una apelación
plena, lo que se conoce como segunda instancia en sentido técnico, es decir
una posibilidad de pleno y completo reexamen sobre las cuestiones de hecho y
derecho para emitir una segunda opinión66 .
66
MONTERO AROCA, Principios del proceso…, cit. págs. 180 y ss.
67
Vid. VIVES ANTÓN, “Doctrina constitucional y reforma del proceso penal”, Revista Poder
Judicial, número especial IV; MARTÍNEZ ARRIETA, “Algunos aspectos del recurso de
casación: la doble instancia y el control casacional”, en Recursos en el orden jurisdiccional
penal, Cuadernos de Derecho Judicial, CGPJ, Madrid, 1995, págs. 40 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 38
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
68
Sobre estos extremos, MONTERO AROCA, Principios del proceso...., cit., págs. 173 y ss.
69
Más extensamente, VILLAGÓMEZ CEBRIÁN, La apelación de la sentencia en..., cit., págs.
41 y ss.
70
VILLAGÓMEZ CEBRIÁN, La apelación de la sentencia en..., cit., págs 46-47 y 85 y ss.
40 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Por otra parte, asumido el enjuiciamiento por jueces técnicos no hay razón
que impida que la valoración de la prueba efectuada en la instancia sea revisada
por un órgano superior, aunque esa valoración obedezca al sistema de prueba
libre, de forma que “en buena técnica, nada impide que una valoración libre
sea sobrepuesta y revisada en una instancia superior”71 . Por último quedaría el
obstáculo de la inmediación, pero debe sostenerse que la inmediación no es un
valor absoluto: debe entenderse que se orienta desde luego a asegurar la
presencia del juzgador en la práctica de las pruebas para justificar el que pueda
decidir, pero también cumple otra finalidad como es la de proporcionar la
garantía judicial de correcto desarrollo del juicio, de observancia de las garantías
y normas procesales en el desarrollo de las audiencias y práctica de las pruebas.
Si unimos a ello el que los modernos medios de grabación y reproducción de
la imagen y el sonido hacen factible dejar constancia literal de lo que aconteció
en le juicio oral, incluso desde la perspectiva o visión que tendría el juzgador
de instancia (dependerá de dónde se instale la cámara, del movimiento que se
le dé, y nada impide que se coloque una cámara subjetiva –en el hombro o en
la cabeza del juez, reproduciendo exactamente su visión, movimientos y
perspectiva-), puede conseguirse una recreación de la inmediación ante el órgano
superior. Ningún menoscabo sufre el derecho de los litigantes, ningún
menoscabo objetivo se produce en las garantías y, técnicamente, se mantiene
el cometido de la inmediación. Quizá haya que revisar, a la luz de lo dicho, el
significado actual del principio de inmediación. En resumidas cuentas, es posible
sostener con un mínimo de razonabilidad la posibilidad de instaurar la segunda
instancia en el proceso penal, algo que empieza a suceder en ordenamientos
como el italiano (artículos 512 y siguientes del Codice di Procedura Penale).
CAPÍTULO III
LOS ELEMENTOS DEFINIDORES DE LOS
SISTEMAS DE IMPUGNACIÓN
I. Introducción
En este capítulo nos ocuparemos de definir cuáles son las clases de recursos,
qué efectos se derivan de su utilización, qué fines se pretende lograr con ellos
y, en especial, qué grado de conocimiento o control (y qué posibilidades de
denunciar un perjuicio o gravamen) ofrece cada uno. Al estudiar el contenido
del presente capítulo, el lector estará en la capacidad de:
73
En general, sobre estas clasificaciones, FERNÁNDEZ LÓPEZ, Derecho Procesal Civil, tomo
II, con De la Oliva, Ceura, Madrid, 1995, págs. 199 y ss; RAMOS MÉNDEZ, Derecho Procesal
Civil, tomo II, Bosch, Barcelona, 1992, págs. 705 y ss; HINOJOSA SEGOVIA, Derecho Procesal
Penal, con De la Oliva y otros, Ceura, Madrid, 1995, págs. 557 y ss; CORTÉS DOMÍNGUEZ,
Derecho Procesal Civil, op. cit, págs. 335 y ss.
42 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
74
Por ejemplo, el recurso de reposición regulado en el enjuiciamiento civil español es un recurso
no devolutivo, catalogado como medio de impugnación porque exige la invocación del precepto
legal infringido, pero no es extraordinario porque no se limitan los motivos para recurrir.
75
Sobre esta distinción, es clásico el estudio de CALAMANDREI, en La casación civil, op. cit.,
tomo II y también en “Vicios de la sentencia y medios de gravamen”, en Estudios sobre el
proceso…, cit., págs. 426 y ss. Con mayor concisión, CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho procesal
civil, op. cit., junto a Moreno Catena y Gimeno Sendra, págs. 336 y ss.
44 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
otros se podrá decidir directamente el asunto, pero en este caso el órgano que
ha conocido del medio de impugnación ya no se comporta como controlador,
sino como órgano similar a los de instancia, o sea, ya no se está en el medio de
impugnación que concluye con la anulación o confirmación76 ).
a) Efecto devolutivo.
76
Vid. Sobre la cuestión, GUZMÁN FLUJA, El recurso de casación...., cit., págs. 146 y ss.
77
En general, sobre los efectos de los recursos en el proceso penal, puede verse una exposición
bastante ilustrativa en VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación…, cit., págs. 255 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 44
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
78
Véase PRIETO CASTRO, “Efectos suspensivos del recurso de apelación”, en Estudios y
comentarios para la teoría y la práctica procesal civil, volumen I, Madrid, 1950, pág. 231.
79
Vid. TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios de…, cit., pág. 66.
46 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
anterior o sólo a una parte o partes del mismo, determinando así los puntos
impugnados. El conocimiento del órgano que decide el recurso no puede exceder
esos límites, no puede rebasar los puntos impugnados, de manera que mientras
mayor sea el ámbito fijado por el recurrente, mientras más sean las partes
recurridas del fallo, mayor será el ámbito de actuación, de conocimiento y de
posibilidades de decisión conferidas al órgano “ad quem”. Estamos ante una
manifestación del principio dispositivo y de rogación, en consonancia con la
libertad que tiene el litigante para usar del recurso y determinar en qué grado o
medida lo usa. Si lo anterior puede denominarse “aspecto positivo” de la regla
que se analiza, también despliega un “aspecto negativo”81 . En caso de que el
recurso afecte sólo parcialmente al fallo de instancia, los pronunciamientos o
las partes de los pronunciamientos que no son objeto de recurso quedan firmes,
adquieren el carácter de cosa juzgada. Por supuesto, de esta manera resultan
inalterables por el órgano superior, que no las puede afectar al resolver el recurso
sobre los puntos impugnados, pero dicho órgano superior tiene que conocer el
contenido íntegro de la sentencia, del fallo que se recurre parcialmente,
atendiendo a razones de necesaria coherencia de la resolución que resulte
finalmente. Quiere decirse que el órgano superior no puede decidir el recurso,
y en consecuencia parcialmente sobre la pretensión, sin tener e cuenta la parte
que ya quedó decidida y firme al no impugnarse. El fallo final, la solución del
conflicto y de la pretensión planteada será la suma de las decisiones contenidas
en la sentencia decisoria del recurso y de las decisiones que quedaron firmes y
que se contienen en la sentencia de instancia, y ambas partes deben cohonestar,
deben ser congruentes y conducir a un resultado lógico. Todo ello pasa por que
el órgano “ad quem” conozca el contenido completo de al sentencia recurrida,
aunque sólo pueda afectarla en los puntos alcanzados por la impugnación.
b) Efecto suspensivo.
81
Esta terminología en VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación..., cit., págs.258-259.
82
A esta detención de la producción del efecto de cosa juzgada se la ha denominado efecto
impeditivo, vid. ARAGONESES ALONSO, Curso de Derecho Procesal penal, Madrid, 1986,
pág. 520.
48 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
83
En este sentido, CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho Procesal Penal, con Gimeno Sendra y
Moreno Catena, Colex, Madrid, 1999 (3ª edición), págs. 709 y ss.
50 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
c) Efecto extensivo.
84
Entre otros, VARELA GÓMEZ, El recurso de apelación…, cit., págs. 268 y ss.
85
Al respecto, TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios de…, cit., págs. 69 y ss.
52 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Esto significa que para llegar al momento del juicio hay que desplegar
una actividad, llevando a cabo lo dispuesto en las normas procesales y
procedimentales, que por encima de la consideración formal debe entenderse
como una garantía de validez de la actuación jurisdiccional, de validez del
propio juicio y de la sentencia. Además, las normas procesales son de orden
público, no tienen carácter dispositivo, y esto es importante cuando hablamos
de los presupuestos procesales (jurisdicción, competencia, capacidad de las
partes, litispendencia, etc.), cuya correcta configuración es siempre controlable
de oficio por los jueces, y también cuando hablamos de las incorrecciones que
pueden determinar la nulidad de una actuación procesal, caso en donde cabe
igualmente el control judicial de oficio. En todo caso, ahora se trata siempre de
normas procesales, no de normas materiales.
86
Vid. Supra, Capítulo II, punto 2, letra b), sobre el ámbito objetivo del artículo 14.5 del PIDCP.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 52
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
formal que satisface la solución del conflicto; en el proceso penal, por el contrario, las normas
procesales se dirigen a posibilitar que la verdad procesal de aproxime a la verdad material. En
realidad, lo que debería sostenerse es que en el proceso la búsqueda de la verdad material debe
ser un valor tendencial: en cualquier proceso, civil o penal, la idea debe ser aproximar la verdad
que resulta del proceso a la verdad de lo que en realidad pasó, por ser lo más ajustado a la
propia idea de justicia. Esa tendencia es más acentuada en el proceso penal por el componente
de orden público y por la trascendencia del derecho a la libertad, pero ni el sistema procesal
más perfecto permite garantizar que la sentencia establezca la verdad material, y la prueba es
que se condena a inocentes y se absuelve a culpables.
88
Al respecto, en relación con la definición del ámbito de la casación, pero aplicables como regla
general, véase las ideas de CALAMANDREI, La casación civil, cit., págs. 373 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 54
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
89
El tercer fin o función será la complementación del ordenamiento jurídico, vid. GIMENO
SENDRA, Fundamentos de Derecho Procesal, Madrid, 1981, págs. 121 y ss; MONTERO
AROCA, Introducción al Derecho Procesal, Madrid, 1979 (2ª ed.), págs. 56 y ss.
56 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
90
La construcción original se debe a CALAMANDREI, La casación civil, cit.,págs, 43 y ss, 66 y
ss. Una visión actualizada, de gran interés en HENKE, La cuestión de hecho. El concepto
indeterminado en el derecho civil y su casacionabilidad, Buenos Aires, 1979, recalcando la
primacía del juicio según los módulos de la justicia generalizadora.
91
Sobre esta función, vid. GUZMÁN FLUJA, El recurso de casación…, cit., págs. 64 y ss.
92
En la exposición que sigue, se atiende fundamentalmente a RICCI “Doppio grado de
giurisdizione”, en Enciclopedia Giuridica Treccani, Tomo XII, Roma, 1989, oágs. 1 a 10.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 58
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
➣ Permite el examen de fondo del litigio por parte del órgano superior,
con idénticas facultades y condiciones con las que pudo resolver el primer
juez, aunque el recurrente puede delimitar el ámbito de la impugnación
y limitar así el conocimiento del órgano judicial “ad quem”.
de manera que el juez “ad quem” tiene los mismos poderes de decisión que
el juez “a quo”, dictando una nueva decisión de carácter positivo que sustituye
a la anterior (así, la apelación romana, la apelación regulada en la ZPO
alemana de 1877). Por el contrario, la apelación limitada es una simple
revisión del juicio de primera instancia, un control, que no permite la
incorporación de nuevos materiales ni la práctica de nuevas pruebas, y el
juez ya no tiene los mismos poderes de decisión porque la sentencia de
apelación tendrá carácter negativo: o rechaza el recurso y confirma la
resolución recurrida, o estima el recurso y la revoca, pero sin sustitución
(como sucedía con la apelación austriaca de 1895). La apelación limitada se
aleja del sistema de doble grado de jurisdicción.93
93
Al respecto, GARBERÍ LLOBREGAT, Apelación y casación en el proceso civil, junto a
González-Cuéllar, Madrid, 1993, págs. 27 a 46.
94
Un reciente examen de estas cuestiones, bastante completo en COLMENERO GUERRA, El
recurso de suplicación, cit., págs. 43 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 60
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
de la prueba, sólo puede articularse como juicio de única instancia, con repudio
de la apelación, segunda instancia o doble grado de jurisdicción, y acompañado
de la casación (recurso en derecho, nunca sobre los hechos) como sistema de
impugnación. En el proceso de menores de la LMI salvadoreña no existe,
evidentemente, un sistema de doble grado de jurisdicción, sobre todo en relación
con la impugnación de la resolución definitiva. Siguiendo el dogma acabado
de mencionar, el legislador ha buscado un recurso que respete la única instancia
en que se articula el proceso de menores; ese recurso es el de apelación espe-
cial, concebido como un sistema de control en derecho de la resolución
definitiva, y como un control más amplio de algunas otras resoluciones, pero
sin llegar a configurar nunca una apelación plena.
CAPÍTULO IV
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (I):
DISPOSICIONES GENERALES
I. Introducción
Antes de hacer la exégesis del precepto, hay que recordar que en el proceso
de menores no existe más acusador que el Ministerio Fiscal, y no son parte
procesal acusadora ni la víctima, ni los ofendidos o perjudicados por el hecho
delictivo, según se desprende de los artículos 46 a 51 de la LMI que establecen
quienes son los sujetos procesales. La víctima u ofendido (y los perjudicados,
o sea familiares, parientes hasta el cuarto grado, cónyuge, adoptantes u
adoptados), puede participar en el proceso, artículo 51, sólo a los efectos de
asistir a la vista, sin ninguna otra facultad que la de estar presentes, conciliar o
desistir del procedimiento, esto es, en cuanto su actividad implique una voluntad
de solución del conflicto penal por vías distintas de la procesal, lógicamente
con una mayor ventaja educativa para el menor. Recuérdese que tampoco se
puede ejercitar en el proceso penal de menores la pretensión para exigir la
responsabilidad civil derivada del delito, debiendo acudirse al orden
jurisdiccional civil y ante el juez competente, artículo 35 LMI. Con este pan-
orama, son tres los problemas a analizar, siempre en atención a la necesidad de
hacer una interpretación en la que se conjunte lo dispuesto e el CPP y se busque
la interpretación más favorable para el menor de edad, la mejor garantía de sus
derechos.
66 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
95
En estos casos propone CAMPOS VENTURA, “Los recursos en el proceso penal de menores”
en Justicia Penal de Menores, cit., págs. 249-250, que se atienda sobre todo a la procedencia en
fondo del recurso y que se analicen con flexibilidad los requisitos formales.
68 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
96
Sobre la adhesión regulada en el Código Procesal Penal salvadoreño véaase TREJO ESCOBAR,
Los recursos y otros medios de…, cit., págs. 97 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 70
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
a) Efecto devolutivo.
b) Efecto suspensivo.
Ya sabemos que en materia procesal penal los recursos no producen en
sentido técnico este efecto, sino que conllevan un análisis sobre la procedencia
de mantener o adoptar nuevas decisiones en orden a la situación personal en
que se debe encontrar al acusado mientras se tramita el recurso, en definitiva,
decisiones sobre la adopción de medidas provisionales.
En este punto hay una discrepancia evidente entre el CPP y la LMI, aunque
ambas parten de una idea equivocada del significado del efecto suspensivo en
el proceso penal. En el CPP la regla general es que la interposición y admisión
de un recurso produzca el efecto suspensivo salvo disposición legal en contrario,
artículo 411, mientras que el artículo 98 de la LMI establece que mientras se
tramita el recurso no se suspenderá el cumplimiento de la resolución impugnada.
Dejando ahora aparte lo dispuesto en el CPP, lo cierto es que el artículo 98
LMI tiene sentido en cuanto se analice la propia finalidad de la legislación
penal de menores y del proceso penal. La vocación de las medidas que se
pueden imponer es esencialmente educativa y protectora para el menor,
buscando su mejor evolución personal y madurez, intentando que se integren
en la familia y en la sociedad a la vez que mejoran su grado de educación.
recurso ya que puede ser perjudicial desde el punto de vista del interés supe-
rior del menor. En otros casos, como en la medida de amonestación,
sencillamente no tiene sentido hablar o no de suspensión, porque la propia
resolución habrá servido para amonestar. En todo caso, recuérdese que se trata
de un cumplimiento provisional, una especie de ejecución provisional toler-
able en el proceso penal en cuanto se orienta a favorecer al menor, pero no en
otro caso. Ahora bien, si resulta comprensible que cuando una medida resulta
beneficiosa para el menor cuanto antes empiece a aplicarse más tutelado se
encontrará el sujeto y más se cumplirá la finalidad de la norma, cuando la
medida que se impone es la de internamiento el planteamiento debe cambiar.
En cuanto el internamiento supone una privación de libertad, por muy educadora
que se quiera hacer, hay que ser mucho más prudentes, y retomar las ideas
sobre el verdadero sentido del efecto suspensivo. El legislador parece haber
notada esta diferencia, aunque no tenga que ver, como se dice, con el efecto
suspensivo. En efecto, el artículo 98 establece con carácter general para
cualquier recurso que cuando la duración de su tramitación rebase los 60 días
el órgano judicial que esté conociendo de él decretará, de oficio, sin necesidad
que las partes lo pidan, la libertad asistida del menor, si es que se encontraba
sometido a internamiento provisional. Se trata de una disposición acertada,
que cubre el supuesto de que con la sentencia de condena a internamiento, la
medida provisional de privación de libertad se haya prolongado (en cuanto tal
medida cautelar) durante la tramitación del recurso.
c) Efecto extensivo.
Nada especial hay que decir sobre este efecto, en cuanto el artículo 98
LMI se limita a señalar lo que ya sabemos. El recurso interpuesto a favor de un
menor, beneficiará a todos los demás que no recurrieron pero que estaban
afectados por la resolución impugnada, siempre que los motivos por los que se
interpone el recurso (más correctamente debería decir por los que se estima el
recurso), no sean estrictamente personales del recurrente. Nos remitimos a lo
dicho en el Capítulo tercero de esta obra. Lo mismo viene a decir el artículo
410 del CPP, pero añade una novedad que resulta también aplicable a los
recursos de la LMI en cuanto puede beneficiar al menor. Me refiero a la previsión
del punto segundo de ese artículo 410, cuando en el supuesto de acumulación
de causas por delitos diversos se dé recurso sólo por uno de los acusados,
dicho recurso favorecerá a todos cuando se base en infracciones procesales
que afecten también a los no recurrentes. Esta regla no sólo sirve en casos de
acumulación, sino también casos en los que se enjuicia a varios sujetos como
responsables criminales y existe un vicio de procedimiento que afecta a todos.
Ejemplos de lo que decimos puede ser la falta de motivación, la condena en
atención a una prueba de cargo respecto de todos los acusados pero que se
obtuvo de forma ilícita, entre otros. Si el motivo por el que se estima el recurso
es procesal pero propio del menor recurrente, entonces no beneficiará a los no
recurrentes: ejemplo sería que no se le hubiera citado para un acto sólo a él,
generando la nulidad por indefensión también sólo a él y no a los demás menores
que estuvieron presentes.
Debe comprenderse una norma así en el marco del proceso penal, sería
imposible comprenderla en los procesos dispositivos, claro está. El derecho de
penar corresponde al Estado, no a los acusadores; éstos tienen un interés en la
condena cuando son ofendidos o perjudicados, víctimas del hecho delictivo,
pero la dialéctica del proceso penal está entre el derecho a la libertad del acusado
y el derecho a penar del Estado, no entre el derecho a la libertad y el interés en
la condena.
a) Forma.
En realidad, la LMI es muy sencilla cuando regula los requisitos de forma,
ya que se limita a decir, artículo 98 párrafo primero, que los recursos se
interpondrán por escrito o de forma oral. La forma oral sólo cabe en las
audiencias. Es lo mismo que se desprende de lo regulado en el artículo 409 del
CPP, aunque aquí con mejor técnica. En realidad, como bien señala el último
precepto citado, el único recurso que puede ser interpuesto de forma oral es el
de revocatoria, porque es el único que se puede utilizar durante las audiencias,
y así se confirma luego en el artículo 102 de la LMI. En la LMI hay dos
audiencias judiciales: la llamada audiencia preparatoria del artículo 81, y la
vista de la causa o juicio oral, artículos 83 y siguientes. La propia esencia y
dinámica de las vistas, con oralidad, inmediación, concentración, conlleva la
necesidad de que las decisiones judiciales que se vayan adoptando durante
ellas (admisión de medios probatorios, denegación de preguntas, por ejemplo)
sean recurridas de forma oral, y resueltas de inmediato, sobre la marcha, sin
suspensión de las actuaciones. En estos casos la revocatoria se simplifica en
su interposición, tramitación y decisión, todo ello en aras de la celeridad que
implica la oralidad, y viene a equivaler a lo que se conoce como “protesta”
frente a las decisiones judiciales. Así, la revocatoria sirve para que la parte
disconforme con una decisión judicial deje constancia de que no la consiente
y, tratándose de un defecto de carácter procesal, este acto le permite dar por
cumplida la exigencia del artículo 104 LMI en orden a recurrir en apelación
especial denunciando una irregularidad procesal, si es el caso de que la
revocatoria no sirve para que se subsane el defecto denunciado. Esta función
de la revocatoria es contemplada, en relación a la casación, en el artículo 409.2
del CPP, función que es perfectamente trasladable a los recursos de la LMI y,
78 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
b) Tiempo.
Los recursos deben interponerse necesariamente en el plazo legalmente
habilitado para ello. Se trata de un requisito insubsanable, de manera que todo
recurso formalizado de forma extemporánea, fuera del plazo debe ser
inadmitido, consecuencia que señala el artículo 98 LMI (y el 407 CPP), sin
que sea posible su subsanación. En la LMI los plazos que se dan para la
interposición de los recursos son: 24 horas para la revocatoria, 3 días para la
apelación especial, y cualquier tiempo para la revisión. Normalmente el
problema está en el cómputo de los plazos, pero en el caso de la LMI, puede
decirse que el principal problema se da en relación con la propia duración
elegida por el legislador. De una parte, en la actual regulación procesal penal y
en la LMI los plazos fijados por días se cuentan con exclusión de los días
inhábiles, artículo 23 LMI, lo que significa invertir la regla general del artículo
48 del Código Civil conforme al cual en el cómputo de los plazos legales
incluye los días feriados salvo disposición en contrario de la ley. Por lo tanto
para interponer los recursos en la LMI se deben contar sólo los días hábiles,
debiendo tenerse en cuenta además que el último día del plazo se cuenta en su
totalidad: el cómputo llega hasta la medianoche de ese último día, sin que deba
atenderse al horario de oficina que puedan tener los juzgados y tribunales
(artículo 46.1 Código Civil). Este horario es hasta las cuatro de la tarde, lo que
obliga a analizar de qué manera se puede hacer llegar el escrito de interposición
si se quiere entregar el último día durante las ocho horas restantes hasta agotar
completamente el plazo, problema que se analiza en el punto siguiente. Lo que
resulta grave en sí mismo es el plazo otorgado para recurrir. Se han elegido
plazos demasiado breves, que van a resultar incompatibles en la práctica con
las exigencias de formalización del recurso, sobre todo cuando se refiera a la
resolución definitiva. El legislador se ha cegado por el principio de celeridad,
brevedad y sencillez, y regula plazos, 24 horas para la revocatoria, 3 días para
la apelación especial, que dejan un escaso margen de maniobra al recurrente
98
Vid. CAMPOS VENTURA, “Los recursos en el Proceso Penal de Menores”, en Justicia Pe-
nal…, cit., pág. 249.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 78
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Quiere decirse que la ley parte de que el mismo día en que se produce la
notificación, con independencia de la hora en que se produzca, se cuenta dentro
del plazo para recurrir: si se recibe la notificación de la resolución el día 1 a las
13:30, el plazo para interponer la apelación especial termina el día 3 a las
24:00 horas. Nótese la diferencia que surge si se acude al sistema normal de
cómputo de plazos para recurrir en donde el día inicial es “el siguiente a aquél
en que se produce la notificación de la resolución”, con lo cual se dispone
siempre del número de días que sea de forma completa: en el ejemplo anterior,
el plazo comenzaría el día 2 a las 00:00 horas y terminaría el día 4 a las 24:00
horas (tratándose de la apelación especial). En resumen, no resulta nada plau-
sible la opción efectuada por el legislador en cuanto al tiempo otorgado para
recurrir, menos si se tiene en cuenta que es uno de los requisitos que tienen
carácter insubsanable.
c) Lugar.
El lugar natural de interposición de los recursos debe ser la sede del órgano
judicial correspondiente, que en caso de la LMI será siempre el Juzgado de
80 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
99
Extensamente sobre esta cuestión, . CAMPOS VENTURA, “Los recursos en el Proceso Penal
de Menores”, en Justicia Penal…, cit., págs. 252-253.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 80
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
escritos; en todo caso, para lograr la mayor efectividad del derecho a los recursos,
ante la brevedad de los plazos establecidos para recurrir, podría ser una solución
bastante útil habilitar a la persona encargada de vigilar los juzgados o los Centros
Judiciales para recibir escritos, sellándolos con un registro de entrada y una firma
que acrediten la presentación en tiempo. Lo importante es poder contar con una
sede física en la que se pueda entregar un escrito hasta las 24 horas del último día
del plazo, porque así el recurrente siempre sabrá adónde debe dirigirse evitando
tener que efectuar una búsqueda personal que puede culminar sin éxito. Sabiendo
cual es esa sede física y dónde está situada, el recurrente siempre podrá efectuar
los cálculos oportunos para llegar a tiempo y entregar en el tiempo y lugar
correspondientes el escrito de interposición del recurso. En todo caso, debe
procurarse una interpretación flexible del lugar de presentación, porque no es un
requisito que conlleve la inadmisibilidad, y lo importante es que el recurso esté
presentado en tiempo, fehacientemente acreditado, y forma.
Por último hay que hacer referencia a una posibilidad derivada de la
aplicación del artículo 130 de la LMI. Conforme a él, aunque no sea muy frecuente,
es posible que por razones de auxilio judicial un juez de paz o un juzgado de
menores no competente deba adoptar medidas provisionales en relación a un
menor de edad, en cumplimiento de lo que se denominan las diligencias a
prevención. Fijado el órgano competente, será este quien asuma el conocimiento
de la causa, tal y como se encuentre. El único problema sucederá si se quiere
interponer un recurso contra una decisión adoptada por el juez que adoptó las
medidas a prevención o por auxilio judicial y ya no está conociendo del asunto
por haber pasado al juez competente.
Aunque la Cámara de Menores ha resuelto que el recurso se puede
interponer ante el órgano incompetente, resolución 107–03–3–96– A, de la
Primera Sección del Centro, argumentando que los recursos se interponen ante
el mismo juez que dictó la resolución recurrida, lo cierto es que parece más
lógico interponer el recurso ante el Juez de Menores competente, que es quien
controla el asunto y que asumió las decisiones adoptadas por el primer juez al
no modificarlas, lo que equivale a haberlas dictado él mismo. Si se interpone
una revocatoria se conseguirá que se revise la decisión por quien tiene ahora el
poder de control sobre todo lo que suceda en el proceso, y se utiliza la apelación
especial el Juez de Menores se limita a efectuar los trámites del recurso hasta
elevar las actuaciones a la Cámara de Menores que será quien decida. No se
pierda de vista que el único Juez de Menores cuyas decisiones tienen incidencia
en la esfera de las partes es el competente, desde el momento en que asuma el
conocimiento de la causa; quien ya es incompetente no puede ni levantar la
medida provisional que adoptó100 .
100
CAMPOS VENTURA, “Los recursos en el Proceso Penal de Menores”, en Justicia Penal…,
cit., págs. 253-254.
82 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
d) Requisitos de contenido.
Las Cámaras de Menores exigen que todo recurso se formalice con a mención
de los tras puntos a que alude el artículo 98.2 LMI: punto impugnado, petición
en concreto, resolución que se pretende. Omitir cualquiera de ellas conduce a la
inadmisión, porque esa falta impide a la Cámara conocer las fronteras de su
propia competencia para decidir el recurso, fronteras que en virtud de la regla
“tantum appellatur quantum devolutum” deben ser fijadas por las partes y no
por el órgano judicial, ya que la voluntad de recurrir y el señalamiento de sobre
qué se recurre son actos propios del recurrente, y no puede haber sustitución
practicada por la Cámara, porque si lo hace se convierte en recurrente (por
ejemplo, resoluciones 4-01-1-97-A, 12-03-1-00-A, 11-05-1-00-A, siempre de la
Cámara de Menores de l Primera Sección del Centro, como todas las que se citan
a continuación). Hasta aquí no hay nada que objetar. Es el recurrente el que debe
establecer los términos de la impugnación, sin duda alguna, y para ello debe fijar
en el escrito qué impugna, qué pide, y qué resolución pretende de la Cámara,
menciones obligatorias cuya mención es insubsanable: deben aparecer en el escrito
de interposición necesariamente y no puede aprovecharse el trámite para subsanar
en estos casos, porque equivaldría en la práctica a ampliar el plazo de interposición
del recurso. Es lo que debe exigirse en buena técnica de recursos, asegurando
que hay seriedad en el comportamiento del recurrente y en correspondencia a un
respeto mínimo a las formas procesales.
101
CAMPOS VENTURA, “Los recursos en el Proceso Penal de Menores”, en Justicia Penal…, cit.,
págs. 255 y ss, efectúa un análisis detenido sobre el significado y contenido de estas tres menciones
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 84
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
y los recursos tienen que plantearse con seriedad, evitando que se recurra sin
fundamento alguno. La proporcionalidad debe servir para guardar este equilibrio
entre cumplimiento de las formas, seriedad del recurso y posibilidad de
corrección o integración puramente en derecho de las menciones del recurso.
e) La audiencia al menor.
El artículo 100.2 de la LMI señala que todos los recursos se deberán re-
solver previa audiencia del menor y de las personas que lo defiendan bajo pena
de nulidad, garantía especial que debe ser ineludiblemente observada, como
señala la Resolución 13-05-1-00-A de la Cámara de Menores de la Primera
Sección del Centro. Desde luego, se trata de asegurar al máximo el derecho de
defensa del menor de edad, de forma que pueda exponer siempre lo que a su
derecho convenga en relación con los recursos que haya interpuesto él o se
hayan interpuesto en su contra. Por lo tanto, se trata de una norma pensada
para reforzar las garantías procesales del menor.
CAPÍTULO V
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (II):
LOS RECURSOS NO DEVOLUTIVOS. LA REVOCATORIA.
I. Introducción.
Cuando sucede así, como en el caso del recurso de reposición del proceso
civil español, se les cataloga como medios de impugnación, porque se dirigen a
corregir una ilegalidad, aunque sólo y exclusivamente las de carácter procesal,
ya que el perjuicio o gravamen viene dado por la errónea decisión sobre el curso
que debe seguir el proceso, si bien no existen motivos tasados para articular su
interposición. Es también consustancial a estos recursos que se exija su
fundamentación. Sin embargo, los recursos no devolutivos también pueden
interponerse sin que se exija la concreta mención de la disposición legal infringida,
y no sólo en relación con cuestiones procesales, sino también con las de índole
material, y en estos casos se asemejan a los medios de gravamen: se busca un
nuevo conocimiento, más reposado, una nueva meditación, del correspondiente
asunto por parte del mismo juez que lo decidió la primera vez. La revocatoria
regulada en la LMI, es más un medio de gravamen que un medio de impugnación,
al igual que contemplada en el CPP, con la particularidad de que la fundamentación
del recurso debe hacerse en el propio escrito de interposición. Pero podemos
decir que se acaban las coincidencias en ese punto porque la regulación de CPP
es mucho más adecuada al concepto y naturaleza de esta clase de recursos que la
de LMI. En realidad, la revocatoria de la LMI es un recurso demasiado abierto,
que procede en general contra cualquier resolución sea de la clase que sea, que
se presenta como alternativo y excluyente de la apelación especial salvo que se
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 90
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
audiencia al menor, antes de resolver los recursos, y que las Cámaras están
llevando este artículo a la práctica convocando a un audiencia específica, lo
que implica la existencia de otra resolución de carácter procesal para citar a las
partes a dicha audiencia (obviamente, si hay celebración de prueba, la audiencia
puede ser la misma). Por último, durante la celebración de las audiencias
antedichas la Cámara puede tomar decisiones en orden a la forma de practicar
los medios probatorios, conducir la audiencia, denegar o permitir a las partes
determinadas preguntas o actividades, etc. Son decisiones de carácter procesal,
de materia probatoria, que pueden ser erróneas y causar un perjuicio a una de
las partes o ambas, que tienen derecho a poderlas recurrir.
Por lo tanto, son varios los casos en los que se puede afirmar que las Cámaras
de Menores dictan resoluciones de carácter interlocutorio, y parece lógico que
dichas resoluciones puedan ser recurridas en revocatoria. Además se puede
comprobar que dichas resoluciones son de carácter procesal, se refieren a
decisiones relativas al curso que deben seguir los autos, al modo de producirse
los actos procesales, siendo lógico y pertinente que se dé la oportunidad al órgano
colegiado que las ha dictado para que pueda corregirlas en caso de error, y para
ese fin tenemos la revocatoria. Ahora bien, cualquier resolución de la Cámara
puede ser recurrida en revocatoria, incluida la de inadmisión por incumplimiento
de los requisitos procesales, pero carece de sentido incluir también la resolución
de fondo que resuelva el recurso de apelación especial admitido a trámite, porque
esta resolución debe considerarse firme, y hay que proceder en el sentido en que
haya resuelto sin más dilaciones: ejecutando la decisión establecida por la propia
Cámara de Menores y dándole efectividad (a salvo de la interposición en su caso
de un proceso de revisión), o reenviando al Juez de Menores que corresponda
para que lleva a cabo las actividades que sean precisas (continuar la tramitación,
reponer la vista, etc.) según se haya establecido.
Por estas razones, hay que sostener que el régimen aplicable a los recursos
de revocatoria que se interpongan contra decisiones de las Cámaras de Menores
debe ser el establecido en el CPP, artículos 414 y siguientes, pues se ajusta
mejor, como hemos venido diciendo, a la naturaleza y funciones de los recursos
no devolutivos. Además, puede sostenerse que el artículo 101 LMI habla
exclusivamente de resoluciones del Juez, no de resoluciones del tribunal, por
lo que sus especialidades sólo deben entenderse aplicables a los Jueces de
Menores. Por el contrario, el artículo 414 CPP habla más genéricamente de
“tribunal”, lo que permite incluir también a los órganos colegiados. En virtud
de la supletoriedad ya analizada, entendemos que es esa la tramitación que se
aplicaría a las revocatorias interpuestas contra las resoluciones, sólo las que
resuelven trámites o incidentes del procedimiento como hemos visto, de las
Cámaras de Menores.
94 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
en el juicio oral sirva al Juez para obtener su convicción definitiva sobre qué
hechos sucedieron, cómo sucedieron y quien los realizó, valoración probatoria
que se reflejará en la resolución definitiva. Pues bien, el juicio de hecho
efectuado por el Juez de Menores en los casos anteriores, sea provisional o
definitivo, puede ser punto impugnado en un recurso de revocatoria, porque
no hay restricción legal alguna de los motivos que se pueden alegar.
Lógicamente, a esa determinación del objeto del recurso debe acompañar la
correspondiente fundamentación, pero es de notar que tampoco hay límites a
las posibilidades de control fáctico: se puede solicitar la completa revisión del
juicio de hecho, se puede solicitar una nueva apreciación, interpretación y
valoración de la prueba, o de algunas pruebas concretas, y es que la
reformulación del juicio de hecho se le está solicitando al mismo juez que
presenció el juicio oral en condiciones de inmediación y concentración.
Lo anterior puede resultar más o menos opinable, pero es una opción posible
en la configuración de los recursos no devolutivos. Ahora bien, lo que resulta
absolutamente fuera de lugar y poco comprensible, en la lógica de la
impugnación, es que cuando se recurre la resolución definitiva en la apelación
especial esté prohibida la impugnación de los puntos de hecho y sólo se permita
el recurso en derecho, mientras que en la revocatoria se pueda solicitar el
completo reexamen de la cuestión fáctica de fondo. O sea, no sólo se incluye
en el ámbito de la revocatoria a las resoluciones definitivas, sino que además,
se permite su impugnación en términos realmente amplios.
Y lo mismo para el juez, pues tres días pueden quedar muy cortos según la
complejidad del recurso interpuesto y de las alegaciones que se le efectúan, en
atención a las cuestiones de hecho y de derecho que pueden haberse suscitado.
Todo lo anterior se manifiesta con mayor gravedad cuando junto a la revocatoria
se interpone subsidiariamente el recurso de apelación especial, posibilidad
contemplada en el artículo 101 LMI (también en el 416 del CPP), y que queda
condicionada a que la apelación especial sea procedente y a que el acto de
interposición se realice de forma simultánea. Con esto se quiere decir que:
a) Decisión.
Conforme al artículo 101 LMI, el órgano judicial sólo puede adoptar dos
clases de decisiones en la revocatoria: revocar o modificar. Es una circunstancia
que extraña, pues en el artículo 105, recurso de apelación especial, se abre el
abanico de opciones a la Cámara de Menores, que puede además confirmar o
anular la resolución recurrida. Sin necesidad de efectuar en este caso ninguna
comparación, lo cierto es que no deben entenderse de forma literal las expresiones
que utiliza el artículo 101 LMI para definir las clases de decisiones que se pueden
adoptar. Los argumentos son bien sencillos de comprender. De una parte, es
evidente que el órgano judicial siempre puede confirmar la resolución recurrida,
decisión que será la única posible cuando el recurso es íntegramente desestimado,
lo que significa que se ratifica, se confirma la corrección de la primera decisión
adoptada; lógicamente, ningún recurrente pedirá la confirmación de al resolución
que recurre, pero sí puede hacer esta petición la parte recurrida. De otra parte, si
se recurre una infracción procesal consistente por ejemplo en no dar audiencia a
una de las partes, omitir una citación, admitir la lectura de pruebas en el juicio
oral (contra la prohibición del artículo 87 LMI que exceptúa el caso de la prueba
anticipada), se trata de un vicio que produce la nulidad del acto y vicia todas las
actuaciones posteriores que deben quedar sin valor, caso en el que la decisión
procedente es anular la resolución recurrida y reponer actuaciones al momento
anterior a aquel en que se detectó el vicio para reiniciar la tramitación. Cuando
hay defectos en los presupuestos procesales o nulidades procesales y se denuncian
por medio de una revocatoria, la decisión que debe tomar el juez si estima fundado
el recurso es la de anulación de la resolución recurrida.
b) Efectos.
recurrió y que implican un apartamiento del tema de debate y del objeto del
proceso, que no encaja con ninguna de las soluciones posibles y razonables
del caso y del recurso.
Ni siquiera así tiene esto mucho sentido, pero lo que parece evidente es
que si lo que se pide es la revocación de una medida de internamiento provi-
sional y su sustitución por la libertad asistida, si el órgano judicial estima el
recurso y decreta esta última medida, la resolución es “nueva”, pero desde
luego es descabellado que pueda volver a ser recurrida, porque entonces siempre
que se estime un recurso de revocatoria y haya sustitución de la decisión o
modificación, la espiral de recursos corre el riego de ser inacabable, lo que va
en contra del más elemental principio de seguridad jurídica.
104 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
CAPÍTULO VI
LOS RECURSOS EN LA LEY DEL MENOR INFRACTOR (III):
EL RECURSO DE APELACIÓN ESPECIAL
I. Introducción.
El recurso de apelación especial se configura como una institución propia
y característica del sistema de impugnación establecido en la LMI. Es un recurso
respecto del cual el artículo 97 ha señalado que debe estarse a sus normas
reguladoras específicas, con exclusión implícita de la posible supletoriedad
del CPP. Sin embargo, puede pensarse ahora que en realidad lo que el legislador
entendió es que no era posible encontrar en el CPP un recurso paralelo a la
apelación especial, a diferencia de lo que sucedía con la revocatoria y la revisión,
porque se le dota de una configuración y de unos caracteres que le dan un
talante individual, distinto de cualquier recurso procesal penal. Es cierto que
la apelación especial presenta una combinación de muy diversas características,
pero también lo es que esa amalgama no ha sido una idea muy feliz y no ha
estado bien resuelta.
Es un recurso con limitación de resoluciones recurribles, cuyo
conocimiento se encomienda a tres órganos judiciales, las tres Cámaras de
Menores existentes en El Salvador. Que se concibe en esencia como un recurso
en derecho, pero no puede cumplir con la natural función uniformadora que
tienen éstos, y que permite, excepcionalmente eso sí, la práctica de prueba,
circunstancia ésta que es del todo extraña a su configuración como recurso en
derecho. A la vez, es un recurso en derecho, pero sólo cuando se interpone
contra la resolución definitiva, no en los demás casos. Para ser un recurso con
tantas complejidades y tantos rasgos por explicar y cohonestar con un mínimo
de lógica, carece de una regulación detallada, pues sólo se dedican tres artículos
a regularlo, del 103 al 105 LMI, demostrando una vez más el legislador que
hay una opción excesiva por los principios de celeridad, sencillez y brevedad.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 104
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
procedimiento abren el recurso, con exclusión de los demás; para los errores
de juicio, la restricción consiste en que sólo pueden denunciarse los errores de
derecho, pero con gran amplitud, de ahí el nombre dado al recurso: se posibilita
una completa revisión del juicio de hecho siempre que la Corte suprema no
exceda los límites fijados por el recurrente al señalar el ámbito de la
impugnación, el objeto del recurso. Se dice de la “Revisión” alemana que es
un medio de gravamen parcial y restringido, y esta es la misma conclusión a la
que puede llegarse en relación con el recurso de apelación especial. Se conjugan
pues, caracteres que no suelen ir juntos, porque es cierto que la apelación espe-
cial es un recurso extraordinario, si lo observamos desde la perspectiva de los
casos en que procede, pero también lo es que resulta muy cercano a un medio
de gravamen parcial y restringido si nos fijamos en los poderes de conocimiento
otorgados a las Cámaras de Menores. En la teoría clásica, los medios de grava-
men son totales o parciales. Totales cuando la nueva instancia permita la
continuación de la instrucción, recopilando más material fáctico, introduciendo
nuevas alegaciones y nuevas pruebas; parciales, cuando la nueva instancia
sólo permite la continuación del estado decisorio, permitiendo la corrección
de los errores del juicio de hecho y del juicio de derecho, pero sin nuevas
alegaciones ni pruebas.
102
Seguimos la exposición de CALAMANDREI, La casación civil, cit., tomo II, págs. 206 y
siguientes.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 106
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
a) La resolución definitiva.
definitiva será de fondo y deberá absolver o condenar a los menores que hayan
sido acusados, estableciendo la existencia del hecho delictivo y atribuyendo la
responsabilidad de su comisión a un sujeto o sujetos concretos. En este caso, la
resolución debe contener la formulación del juicio de hecho, con la fijación de
los hechos resultante de la apreciación, interpretación y valoración de la prueba
practicada en el juicio oral, así como el juicio de derecho, mediante la aplicación
e interpretación de las normas jurídicas más adecuadas al caso. La conjunción de
ambos juicios explicará el pronunciamiento o fallo que se dicte. Ahora bien, es
esta la única resolución en la que puede darse una auténtica actividad jurisdiccional
de fijación de hechos, porque es sólo en el juicio oral, seguido con las garantías
de inmediación, oralidad y concentración, donde se efectúa la prueba. No hay
prueba fuera del juicio oral; hasta ese momento el juez he debido tomar algunas
decisiones en las que habrá necesitado efectuar un juicio sobre la existencia de
los hechos y sobre su gravedad o trascendencia, así como sobre su autoría (por
ejemplo para dictar un auto de mérito, para adoptar una medida provisional
restrictiva), pero son actividades meramente instrumentales, juicios provisionales
que se llevan a cabo en función de la probabilidad o verosimilitud, pero nunca en
función de la convicción.
No existen hechos probados, ni puede haber convicción judicial, hasta que
no se dicta la sentencia definitiva tras el oportuno juicio oral y sólo en ese momento
el juez podrá haber adquirido la seguridad sobre los hechos y su autoría. Sólo
puede haber una excepción a esta situación, y es la de los casos en que se decreta
el sobreseimiento libre (la cesación del proceso), que es la terminación definitiva
de las actuaciones penales sin posibilidad de reapertura, excepción no porque se
haya celebrado prueba, sino porque esta clase de decisiones deben apoyarse en
la acreditación y demostración de circunstancias que hacen imposible o inútil la
continuación del juicio. Pese a lo anterior, el control sobre la fijación de los
hechos y sobre la valoración probatoria está excluido cuando se trata de la
resolución definitiva, artículo 104 LMI, como se verá en el siguiente punto.
La razón es que el legislador ha considerado que dicho control fáctico
efectuado por un órgano judicial superior jerárquico es incompatible con la única
instancia, la oralidad, la inmediación (sobre todo ésta), la concentración y la
libre valoración de la prueba. Sólo cabe recordar que en los Capítulos II y III se
han aportado argumentos para poder matizar esta opinión, y que en cualquier
caso, no tiene sentido excluir el control fáctico de la apelación especial cuando a
la vez se permite la práctica de prueba ante la Cámara de Menores y durante la
tramitación de este recurso, por muy limitada que sea esa posibilidad, artículo
105 LMI.
b) Resoluciones interlocutorias no estrictamente procesales.
Nos referimos a los casos en los que el Juez de Menores dicta resoluciones
que necesariamente implican la toma de decisiones de carácter material, no de
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 108
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
➣ Los casos en los que el proceso se inició indebidamente, esto es, casos
en los que no debió iniciarse, así como los casos en que se ha
proseguido de manera indebida. Aquí se puede hacer referencia a los
supuestos en los que los hechos no existen (supuesto casi de
laboratorio), o bien se trata de hechos que no son típicos penalmente,
o haya habido prescripción, u otra causa que excluye la punibilidad,
por ejemplo. Como en el primer caso, se trata de circunstancias
jurídicas o fácticas que no implican una valoración probatoria de los
hechos de la relación de fondo, los que forman la conducta delictiva,
sino que influyen en su calificación jurídica o en su posibilidad de
sanción. De todas las formas. La Cámara de Menores exige que el
juzgador señale la disposición legal que contiene la causa de cesación,
y sustentar con robustas razones jurídicas la incardinación del caso
concreto en la causa legal de cesación, resolución 2-02-01-99-A, de
la Cámara de Menores de la Primera Sección del Centro. En relación
con los casos de cesación del proceso, la Cámara de Menores de la
Primera Sección del Centro ha establecido que no es lo mismo la no
iniciación del proceso que la cesación del mismo, de manera que la
apelación especial sólo es posible contra esta última resolución del
Juez de Menores, pero no contra la denegación de la iniciación,
resoluciones 62-02-2-96-A, 87-02-1-96-A, 7-11-2-97-A, entre otras.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 110
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
iii. Por último, queda hablar del auto de mérito, resolución del Juez de Menores
conforme a la cual concluida la investigación decide la apertura del juicio
oral por estimar que concurren elementos suficientes para entender que
los hechos imputados existen, que revisten caracteres de delito, y que hay
un presunto autor de los mismos, extremos todos que deben ser verificados
y aclarados de forma indudable y definitiva. Para ello es imprescindible
celebrar la vista de la causa, con la práctica de los medios de prueba
oportunos, en debate contradictorio y con ejercicio pleno del derecho de
defensa. Este resolución, que también se conoce en otros ordenamientos
con el nombre de auto de apertura del juicio oral, sirve para identificar
con precisión a la parte pasiva del proceso, delimitar el objeto de debate
concretando el contenido del juicio mediante la determinación de los hechos
que se acusan. En este caso, esta claro que el Juez efectúa una valoración
provisional de los hechos, en el sentido de entender que existe material
para abrir el juicio oral, y que esos hechos tiene una apariencia delictiva.
Pero nótese que lo que se ordena es la apertura del debate en el cual habrá
que demostrar que los hechos efectivamente han acontecido, que
constituyen un tipo delictivo concreto y que son atribuibles de forma
indudable a una persona concreta. El auto de mérito es un juicio provi-
sional sobre estos extremos, basado en la necesidad de aclarar todos estos
puntos, en la necesidad de proceder con la causa. En este sentido es la
resolución contraria a la de cesación del proceso. Precisamente se establece
que la apelación especial procede contra el auto que declara haber mérito
para proceder. Sin embargo, esto no significa que no sea recurrible también
la resolución en la que se determina que no hay mérito para abrir el juicio
oral, porque esta resolución constituye una de las formas de cesación del
proceso, y entraría en juego el literal b) del artículo 103 LMI. No hay
duda posible de esta interpretación por cuanto el artículo 80.2 LMI señala
que cuando no haya mérito habrá que actuar de conformidad a lo previsto
para la cesación del procedimiento, y el artículo 38, literal c) ordena la
cesación del procedimiento cuando éste no deba proseguirse por cualquier
causa legal, por ejemplo que no haya mérito para abrir el juicio oral.
103
En este sentido, SATTA, commentario al Codice di Procedura Civile, Libro Secondo. Proceso
di Cognizione, parte seconda, Milán, 1966, pág. 214.
104
Vid. Comentario a los artículos 103 y 104 de la LMI, en Justicia Penal de Menores, El Salva-
dor, ARSJ - UTE, 1998, págs. 578 y ss.
118 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
105
Esta fue la idea que defendió, con gran acierto, CALAMANDREI para justificar que en casación
lo que estaba del todo excluido era el control sobre el juicio de hecho referidos a la relación de
fondo debatida en el proceso, pero no el control de los hechos que integran la relación procesal,
La casación civil…, cit., págs. 278, 386 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 118
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Desde luego, tras las explicaciones dadas, no cabe duda de que esta
corrección jurídica (concebida como una obligación106 ), es perfectamente
posible dentro del recurso de apelación especial y que las Cámaras de Menores
106
La corrección de la motivación está legalmente establecida en Francia, artículo 620.1 del Código
Procesal Civil y se concibe como una facultad de la Corte de Casación; también en los artículos
384.2 del Código Procesal Civil italiano, y en el parágrafo 563 de la ZPO alemana, en ambos
casos concebida más como una obligación para la Corte Suprema respectiva.
122 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
pueden invocar analógicamente este precepto del Código Procesal penal. Yendo
más lejos, es posible afirmar la posibilidad de que la Cámara pueda revisar en
derecho con libertad el punto impugnado, que pueda detectar cualquier error o
infracción jurídica siempre que no exceda el ámbito de la cuestión impugnada.
En esto consistiría la vigencia normal del principio “iura novit curia”, sabiendo
que con ello no se afecta a la prohibición de la “reformatio in peius”, porque al
final el recurso se estima y el recurrente ve mejorada su posición, o se rechaza
y se queda igual que estaba. El único problema estaría en suscitar de oficio
argumentos o normas jurídicas, incluso calificaciones jurídicas que las partes
no han tenido la oportunidad de debatir, pero el derecho de defensa quedará
garantizado si el tribunal convoca a una audiencia para que las partes emitan
su opinión, y debatan cuanto crean oportuno, sobre estas nuevas normas,
calificaciones o argumentos.
107
“Il controllo sulla motivazione della sentenza civile”, en Problemi attuali della Corte de
Cassazione, Quaderni del Consiglio Superiore della Magistratura, nº 25, 1989, págs. 71 y ss.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 124
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Se trata con ello de evitar que los órganos judiciales impidan a las partes
llegar ante los superiores jerárquicos por vía de recurso, lo que sería muy factible
si pudieran inadmitir las impugnaciones que se presentan contra sus
resoluciones. Sin embargo, no sería descabellado, como sucede en otros
ordenamientos, posibilitar que el juez “a quo” haga una evaluación sobre el
cumplimiento de los requisitos de impugnabilidad objetiva y subjetiva, o sea
de los presupuestos ara recurrir (comprobar que la resolución es recurrible,
que está en plazo, por ejemplo) dando un trámite de subsanación cuando sea
procedente. En caso de que el recurso se inadmita, se podría recurrir ante el
superior jerárquico para que propicie la admisión (en España se utiliza el recurso
de queja). Posteriormente, el órgano superior siempre puede estimar o apreciar
la concurrencia de una falla que conlleva la inadmisión por carecer el recurso
de las menciones adecuadas o haber efectuado incorrectametne su control el
órgano “a quo”. Este doble sistema permite ahorrar tiempo y facilita la adecuada
cumplimentación de los requisitos para recurrir, a la vez que permite una mayor
seguridad en los casos de inadmisión, cuyas causas, sabemos, deben
interpretarse de manera restrictiva.
CAPÍTULO VII
LA RESCISIÓN DE SENTENCIAS FIRMES EN LA
LEY DEL MENOR INFRACTOR: EL PROCESO DE REVISIÓN
I. Introducción.
Como se ha puesto de manifiesto en distintas ocasiones a lo largo de este
trabajo hay que efectuar una distinción entre los recursos y los llamados medios
de rescisión de las resoluciones firmes, aunque ambas categorías puedan encajar
en la más general de impugnación. Ya sabemos que los recursos forman parte
del proceso inicial, son fases sucesivas y eventuales que se orientan a resolver
el mismo conflicto planteado originariamente, posibilitando su estudio y
evaluación por otros órganos judiciales. Que cuando se resuelve un recurso,
esa decisión está referida a la pretensión que se debatió ya en la instancia
(primera o única instancia, según el modelo de proceso).
daño social ni el daño personal que se sufre en ambos casos son comparables:
es más repugnante, más intolerable condenar a un inocente que absolver a
quien resulta ser culpable (idea que se encuentra en la base de otras instituciones
del proceso penal como puede ser la teoría de l prueba prohibida). En la LMI
se establece con claridad que la revisión sólo procede a favor del menor, lo que
significa que sólo puede darse cuando media una sentencia de condena, artículo
106. Más tajante resulta la norma equivalente del CPP, artículo 431, cuando
señala que la revisión procede únicamente a favor del imputado.
7.2. Motivos.
El artículo 106 de la LMI establece de forma tasada los motivos por los
cuales procede la revisión. Se establecen cinco motivos en la ley, que coinciden
sustancialmente con los establecidos en el artículo 431 del CPP. Sin embargo
hay que resaltar que en este último precepto se establecen seis motivos de
revisión, y es difícilmente explicable la razón por la cual se produce esta
diferencia. En concreto, el motivo que aparece de más en el CPP es “cuando la
sentencia violenta de manera directa y manifiesta una garantía constitucional”,
motivo especialmente interesante. En efecto, a través de él se puede conseguir
la revisión de una resolución en la que se haya apreciado la existencia de un
desconocimiento o infracción de las garantías del debido proceso: por ejemplo,
se podría intentar la revisión de la sentencia firme en la que se aprecie la
existencia de indefensión por ausencia de citación de una de las partes, cuando
este defecto se aprecia cuando ya se han agotado todos los recursos. La
corrección de la injusticia causada puede lograrse a través de este motivo de
revisión, que abarcaría a las omisiones o defectos en la actividad (hechos)
procesal. En vista de la supletoriedad del CPP respecto de la LMI, podría
pensarse que no debería existir ningún obstáculo para poder invocar este motivo
de revisión en los procesos de menores. Significa abrir una vía más a la
posibilidad de mejora de las injustas condenas que pueda sufrir el menor de
edad, y no hay razón para entender que deba tener menos posibilidades de
plantear un proceso de revisión que si fuera mayor de edad. Sin embargo,
alguna resolución de la Cámara de Menores de la Primera Sección del Centro
dificultaría esta interpretación desde el momento en que sostiene que “el recurso
de revisión en materia penal de menores está modificado, de manera que excluye
la aplicación del Código Procesal Penal”, resolución 1-1-99 R. Se puede decir
que la revisión es una impugnación de carácter extraordinario por cuanto
restringe los motivos que la pueden poner en marcha. La revisión sólo se abre
en relación con resoluciones definitivas (por lo tanto se excluye cualquier otra
clase de resolución, desde luego las interlocutorias), pero da igual quien las
haya dictado, puede ser la que se dictó por el Juez de Menores, o la que dictó
en su caso vía apelación especial la Cámara de Menores. Los motivos de revisión
son los siguientes:
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 134
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
108
TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios de impugnación…, cit., pág. 176.
109
CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho Procesal Penal, junto con Gimeno Sendra y Moreno Catena,
Colex, Madrid, 1999, pág. 767.
136 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
En este caso, de lo que se trata es de casos en los que se aprueba una nueva
norma penal que implica un régimen más favorable para el condenado, porque
destipifica el delito por el que fue condenado, rebaja su penalidad, introduce
nuevas atenuantes o eximentes, cambia la especie de la pena, entre otros casos.
El principio de aplicación retroactiva de las normas que supongan una situación
más favorable para el condenado debería llevar a la obligación de los jueces de
hacer esta aplicación automáticamente; en todo caso, se prevé este motivo de
revisión para lograr esa aplicación en defecto de actuación de oficio.
110
TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios de…., cit., pág. 177.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 136
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
7.3. Procedimiento.
Dentro del procedimiento diseñado por el legislador para proceder a la
revisión de las resoluciones definitivas, vuelva a destacar la brevedad y
concisión con que se ha procedido, si bien con la salvaguarda de que los
preceptos del CPP son aplicables de manera supletoria. La primera afirmación
que debe dejarse sentada es que por su naturaleza, fundamento y finalidad el
proceso de revisión debería haberse efectuado una separación de esta
impugnación en relación a los dos recursos estrictos regulados en la LMI:
revocatoria y apelación especial. En efecto, las exigencias de fundamentación
del recurso y, en especial, las que se refieren a la necesaria mención de los
puntos impugnados, la petición en concreto y la resolución que se pretende,
adquieren otra significación, porque en realidad lo que debería haberse
establecido expresamente es la necesidad de invocar uno o varios de los motivos
establecidos en la ley y de darles el fundamento pertinente.
Por último, señalar que la mayoría de las cuestiones que se pueden suscitar
ya han sido tratadas previamente a lo largo de esta obra, con lo que nos remitimos
a los lugares oportunos (por ejemplo, para los efectos de la interposición de la
revisión, entre otros casos).
a) Legitimación y competencia.
111
Vid. TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios…., cit., págs. 179-180
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 138
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
Capítulo III, por mandato de lo que dispone el artículo 111 LMI. Durante la
tramitación de la revisión, la Cámara podrá disponer la suspensión de la
ejecución de la medida impuesta por la resolución impugnada, siempre que se
trate de una medida de internamiento, ordenando en su sustitución la medida
provisional de libertad asistida. Se trata de la combinación de dos decisiones
distintas: de una parte hay una verdadera suspensión de la ejecución de la
resolución definitiva, consistente en el ingreso y estancia del menor en el
establecimiento penitenciario al efecto, que será ordenada por la Cámara a la
vista de las circunstancias de cada caso, con el resultado de la excarcelación
provisional del menor; de otra parte, a la espera del resultado del juicio de
revisión, la excarcelación no puede ser incondicionada, deben adoptarse las
medidas que permitan conjugar la más pronta aplicación del “favor libertatis”
con el aseguramiento de que el menor sigue a disposición judicial, y para ello
la Cámara decretará la libertad asistida del menor, con el correspondiente
programa de actividades educativas y resocializadoras.
112
CORTÉS DOMÍNGUEZ, Derecho Procesal Penal, cit., págs. 768-769.
Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del 140
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
recurrida, el artículo 110 le abre dos opciones: o bien efectúa el reenvío al Juez
de Menores competente (que no puede ser en ningún caso el mismo que conoció
anteriormente del asunto) para volver a celebrar la vista, o bien decide la Cámara
por sí misma pronunciando la resolución definitiva. En resumen, la rescisión
provoca una situación en la que el caso ha quedado sin solución jurídica, siendo
así que es necesario proporcionar una nueva.
Ahora bien, cuando esa solución nueva aparece como directa e inevitable
consecuencia del propio juicio rescindente, será la Cámara quien la proporcione
por ser innecesario el reenvío: así sucederá en el caso de que la nuevas pruebas
o los nuevos hechos revelen la inocencia del condenado, no sólo se rescindirá
la resolución injusta sino que la Cámara deberá declarar la absolución, sin que
sea necesaria ninguna aclaración posterior; lo mismo sucederá cuando sea
aplicable una ley penal más favorable, pues la Cámara no hará sino aplicar el
propio resultado del juicio rescindente. en otros casos el juicio rescindente no
sirve para proporcionar la nueva solución, sino sólo para eliminar la que es
injusta. No deriva de él directamente la nueva solución, y ésta exige un nuevo
juicio en el que se aclare debidamente el caso una vez eliminados los elementos
que originaron la injusticia.
El artículo 110 establece que el juicio rescisorio tenga lugar dentro de los
quince días siguientes a la recepción de los autos por parte del Juez de Menores
que lo haya de realizar, y que, como se ha dicho, no puede ser el mismo que
conoció con anterioridad. El principal problema que suele originar el juicio de
reenvío se refiere al ámbito de maniobra que tiene el Juez para dictar la nueva
142 Parte I. Los Medios de Impugnación en la Ley del
Menor Infractor de la República de El Salvador. Los Recursos
113
Sobre todos estos extremos puede verse entre otros, MONTERO AROCA, Responsabilidad
civil del juez y del Estado por la actuación del Poder Judicial, Madrid, 1988; DIEZ-PICAZO
GIMÉNEZ, Poder Judicial y Responsabilidad, Madrid, 1990; GUZMÁN FLUJA, El derecho
de indemnización por el funcionamiento de la Administración de Justicia, Valencia, 1994;
114
TREJO ESCOBAR, Los recursos y otros medios de impugnación…, cit., pág. 187.
144
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
145
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Parte II.
1
Emilio GARCÍA MENDEZ citado por GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, en Pedagogia e Justiça. A
responsabilizaçao penal do adolescente, Modus Faciendi, mimeo, 1999.
147
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
I. Introducción.
CAPÍTULO I.
ACLARACIONES PRELIMINARES
I. Introducción.
2
Sobre las dificultades para aprehender el nuevo sistema véase el informe elaborado por Oscar
Alirio CAMPOS VENTURA en el marco del mismo proyecto que requirió el presente, titulado
Informe de la consultoría nacional en capacitación sobre el control de las decisiones judiciales.
Recursos, ARD, San Salvador, mimeo, 7 de julio de 2000, pág. 9.
149
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
3
Se trata del informe elaborado por Annette PEARSON DE GONZALEZ titulado Módulo instruccional
del curso sobre la operación de la ejecución de medidas en el sistema de justicia juvenil en El
Salvador, ARD, San Salvador, mimeo, 5 de febrero de 2000.
4
Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo instruccional …, op. cit., págs. 7/8.
150
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
5
La Ley del Menor Infractor representa la primer reforma en América Latina que se limitó al tema
de las personas menores de dieciocho años imputadas de una infracción penal dirigida a adecuar
el derecho interno del país a la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. La decisión
respecto de llevar adelante un proceso de adecuación sustancial total o parcial y mediante leyes
integrales o leyes específicas ha estado presente en la región en los últimos años, con resultados
diversos. El principal problema que se advierte en la variante de la reforma parcial es la indefinida
postergación de la reforma referida al ámbito de protección de derechos. A partir de la Ley del
Menor Infractor todos los países que han dictado leyes específicas han optado por elaborar sistemas
de responsabilidad penal juvenil. Las diferencias entre las distintas leyes se explican, por un lado,
a partir de la experiencia acumulada por cada proceso de reforma legal que permitió mejorar los
textos considerablemente a lo largo de los últimos tres años. Por el otro, a partir de los diferentes
contextos políticos nacionales en los que se discutieron y aprobaron las diferentes leyes. La Ley
del Menor Infractor de El Salvador establece en el artículo 2 que se aplicará a las personas mayores
de doce y menores de dieciocho años de edad. Distingue entre los grupos de diecisesis a dieciocho
años no cumplidos y entre doce y quince años. En relación con los menores de doce años que
“presenten una conducta antisocial” se establece que no están sujetos ni al régimen jurídico espe-
cial de la Ley ni al común, que están exentos de responsabilidad y que, en su caso, debe darse
aviso al organismo administrativo para su protección integral. La ley llama todavía internación a
151
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Estado de Derecho frente al aparato coactivo del Estado, más derechos particulares, como lo
es la existencia de este sistema especial de responsabilidad.
6. La privación de la libertad constituye una sanción alternativa, excepcional, limitada en el tiempo
y breve.
7. Se preven soluciones alternativas a la reacción estatal frente al conflicto jurídico-penal.
7
En este mismo sentido está planteado el trabajo de Sneider RIVERA, La nueva justicia penal
juvenil. La experiencia de El Salvador, UNICEF/PNUD/MJ/UTE/ISPM/CSJ/FESPAD, San
Salvador, Serie Adolescencia 1, 1998.
8
Como ha quedado perfectamente claro del análisis de las leyes, de la jurisprudencia de la Corte
Suprema de los Estados Unidos a partir del fallo Gault y de otros países, y del funcionamiento
real de la “justicia de menores” en América Latina, la alegada autonomía del “derecho de
menores” por cierto ha existido, pero respecto del derecho constitucional. Ello por su parte
cuestiona ya no solo su estatus de rama autónoma, sino propiamente de derecho.
9
Ver sobre este tema GARCÍA MENDEZ, Emilio, Infancia: de los derechos y de la justicia, Editores
Del Puerto, Buenos Aires, 1999.
153
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
1.2. Síntesis.
Afirmar que el sistema de justicia juvenil no es más que una ilusión con-
ceptual, porque no existe como figura jurídica, ni tiene identidad presupuestal,
ni un régimen administrativo unificado, no constituye ninguna limitante para
lograr un entendimiento y comprensión del significado de lo que se llama
“justicia juvenil”, “justicia penal juvenil”, “sistema de justicia penal juvenil” o
cualquiera otro nombre que se le dé, puesto que, todos los autores y operadores
que conforman ese sector entienden de que se habla cuando se hace referencia
a esa ilusión conceptual, ya que comparten y se involucran profesionalmente
en buscar la respuesta mas adecuada a la situación de un menor de dieciocho
años al que se le imputa o se le declara responsable de una infracción de tipo
penal.
CAPÍTULO II
REFORMA LEGAL Y CAMBIO SOCIAL O
JUSTICIA JUVENIL Y SEGURIDAD CIUDADANA
I. Introducción.
Como se mencionó en la introducción del capítulo anterior, los técnicos
especialistas involucrados en el sistema de justicia juvenil, deben conocer el
contenido y la forma correcta de utilizar los terminos al referirse a la justicia
juvenil, para evitar confusiones innecesarias y entender el origen y evolución
de su función. Por lo que, este se orienta a que los destinatarios de esta obra,
determinen y distingan las razones del proceso de transformaciones legales y
las repercusiones que esta trajo consigo. Para alcanzarlos, se exponen con
precisión y claridad los fundamentos legales, filosóficos y criminológicos de
la reforma, el surgimiento del concepto de responsabilidad como característica
de los nuevos sistemas de justicia juvenil y el análisis del binomio delincuencia
juvenil y seguridad ciudadana. La reflexión del lector en este aspecto es poder
distinguir que la reforma por si misma no implica cambios en lo social y
determinar los factores que hacen el verdadero cambio.
10
El proceso de reforma legal ha sido ampliamente descripto en GARCÍA MENDEZ, Emilio y BELOFF,
Mary, Infancia, ley y democracia. Análisis crítico del panorama legislativo en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño (1990-1998), Temis/Depalma, Bogotá,
1998. Hay una segunda edición aumentada y actualizada, Temis/Depalma, Bogotá, 1999.
155
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
11
“Hasta antes de 1992, la atención a los problemas de la infancia en El Salvador había sido
dispersa y ofrecía, bajo el enfoque de la llamada doctrina de la situación irregular, respuestas
asistenciales a problemas de origen multicausal y estructural. El nuevo sistema de la justicia
penal juvenil, de cuyas características nos ocuparemos más adelante, no solo contiene y representa
un sistema de valores, ni constituye únicamente un sistema garantista de derechos y deberes
para los jóvenes en conflicto con la ley penal. Tampoco es solo un nuevo sistema procesal, sino
que es fundamentalmente una nueva respuesta del derecho acorde a la naturaleza compleja de
la desviación juvenil. En su construcción concurren tres procesos estrechamente relacionados:
la adecuación de la legislación interna a la Convención de Naciones Unidas sobre los Derechos
del Niño, el proyecto de modernización del sector justicia y la firma y posterior desarrollo de
los Acuerdos de Paz que pusieron fin al conflicto armado que vivió el país durante más de doce
años. La paz está asociada al derecho. La violencia es la negación del derecho o cuando menos
el signo y el efecto de su ausencia en las relaciones sociales.” Cfr. Sneider RIVERA, La nueva
justicia …, op. cit., pág. 33.
12
Cfr. GARCÍA MENDEZ, Emilio, Infancia …, op. cit., págs. 14/15.
13
El primer y paradigmático caso fue el de la movilización de miles de niños y niñas de la calle en
Brasil, organizados en el Movimiento Nacional de Meninos e Meninas da Rua, en favor de la
aprobación del Estatuto del Niño y del Adolescente en 1989.
14
No es tampoco un dato casual que estos procesos de reformas legales hayan tenido lugar, en la
mayor parte de los países, al mismo tiempo que se daban los procesos de reforma de la justicia
penal, todo ello en el marco del proceso de transición y/o consolidación democráticas. Sobre
este punto y las similitudes entre los procesos dirigidos a superar el modelo tutelar con los
dirigidos a superar el modelo inquisitivo en la justicia penal, ver BELOFF, Mary, Estado de
avance de la adecuación de la legislación nacional y provincial a la Convención Internacional
sobre los Derechos del Niño. Tendencias y perspectivas, Separata del Foro de Legisladores
Provinciales por los Derechos del Niño, Salta, 1998.
156
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
En diez años todos los países de América Latina, con excepción de Argen-
tina, México, Chile y Uruguay han abandonado, con mayor o menor éxito, los
modelos asistencialistas tutelares característicos de las legislaciones de menores
previas a la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño y han creado
nuevos sistemas de justicia penal juvenil. En El Salvador, esa nueva legalidad
se expresa en las siguientes normas:
A) Específicas:
B) Complementarias:
a. Código de Familia
b. Código Penal
c. Código Procesal Penal
d. Ley Procesal de Familia
orientado en un doble sentido: por un lado, a implementar efectivamente las nuevas leyes y a
monitorear seriamente el proceso de implementación; por el otro, a revisar de las leyes aprobadas
a comienzos de la década que revelan problemas de técnica legislativa, los que junto con la
resistencia del modelo tutelar, explican las dificultades que presenta la implementación.
18
“La Ley de Vigilancia y Control de Ejecución de Medidas al Menor Infractor, aprobado [sic] en
1995, es la primera de su clase en América Latina; y a pesar de que en los proyectos de ley y
propuestas posteriors se ve con claridad que muchos de los lineamientos de la legislación
salvadoreña se han incorporado a sus textos, una simple comparación de los cuatro modelos
reseñados permite ver algunos vacíos y la confusión que existen en las normas salvadoreñas.
Como ejemplos de estas falencias se pueden mencionar la escasa atención dada a los detalles
de los procesos de ejecución de las medidas y a sus responsables, la confusion que se presenta
entre la administración de la ejecución y la vigilancia y control de la misma, y el cruce poco
claro de funciones que se vislumbra entre el juez de ejecución y el procurador de menores en
cuanto a los menores detenidos provisionalmente en los centros de internamiento.” Cfr. PEARSON
DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional, op. cit. pág. 31.
158
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
19
Véase sobre este punto el análisis de Emilio GARCÍA MENDEZ al que se hiciera referencia en la
nota 15.
20
“Obviamente, el conocimiento de la Ley del Menor Infractor y la percepción pública acerca de
su funcionamiento son un punto de referencia importante para el diagnóstico del sistema de
justicia juvenil en El Salvador. El informe de la consulta ciudadana realizada sobre el servicio
de la administración de justicia por la UTE en 1998 señaló que la gran mayoría desconoce la
Ley del Menor Infractor y del 31% de las personas consultadas que la conocen el 18% tenía una
opinión positiva de la misma. Por otra parte, el 61% de la población seleccionó a la delincuencia
juvenil como el principal problema delictivo en el municipio donde viven. Más significativo
aún fue el hecho de que un 80% -en promedio- de la población civil de los usuarios de la
justicia y de los operadores de justicia, indicó que les parece que la delincuencia juvenil en el
último año es de iguales dimensiones o se ha incrementado en el municipio donde residen. Más
recientemente las dudas y las críticas del público, en particular de los medios de comunicación,
han aumentado, llegando a ser una campaña mediante la cual se demanda [sic] reformas al
sistema de justicia penal minoril.” Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional
…, op. cit., pág. 14.
21
La sentencia que declara inconstitucional la Ley de Emergencia fue publicada, en lo pertinente,
en GARCÍA MENDEZ, Emilio y BELOFF, Mary (comps.), Infancia, ley y democracia…, op. cit. En
el mismo libro puede leerse el análisis que sobre el proceso de reforma legal realizaron Karla
de Varela y Jaime Martinez.
159
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
22
Véase sobre este punto la edición en español del clásico libro de Anthony PLATT, Los “Salvadores
del Niño”. La invención de la delincuencia, Siglo XXI, México, 1982. Sobre la forma en la que
las leyes tutelares latinoamericanos “fabricaron” delincuencia juvenil véanse las investigaciones
coordinadas por Emilio GARCÍA MENDEZ y Elías CARRANZA, Infancia, adolescencia y control
social en América Latina, Depalma, Buenos Aires, 1989 y Del revés al derecho. La condición
jurídica de la infancia en América Latina. Bases para la reforma legislativa, Galerna, Buenos
Aires, 1990.
23
Sobre el particular ver GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Pedagogia …, op. cit.
24
Llama la atención la resistencia de algunos países en su momento a ratificar la Convención
Internacional y, posteriormente, a dictar Códigos del Niño y el Adolescente, con el argumento
de que se trataría sólo de reconocer derechos y que ésto debilitaría a las familias y a la autoridad
de los padres sobre los hijos. De hecho, en el debate parlamentario estadounidense, éste fue el
argumento que se utilizó -aunque el real fuera la prohibición de la pena de muerte para perso-
nas menores de dieciocho años de edad en el tratado, práctica permitida en muchos estados
norteamericanos- la mayoría se opuso a la ratificación argumentando que la firma del tratado
debilitaría los valores de la familia americana.
25
Recuérdese que para la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño, niño es toda
persona hasta los dieciocho años de edad.
160
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
26
Todavía hoy en El Salvador y en otros países que han modificado las leyes a partir del modelo
de la protección integral de derechos del niño, las madres de familia o las madres y los padres
recurren al juez de menores para que “interne” a los hijos que le causan problemas.
27
Sobre la administración de la vida privada a través de decisiones públicas estatales ver FOU-
CAULT, Michel y FARGE, Arlette, Les lettres de cachet, Gallimard, Paris, 1985.
161
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
28
Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia de Menores o
Reglas de Beijing: “4. Mayoría de edad penal. 4.1. En todos los sistemas jurídicos que reconozcan
el concepto de mayoría de edad penal con respecto a los menores, su comienzo no deberá
fijarse a una edad demasiado temprana habida cuenta de las circunstancias que acompañan a la
madurez emocional, mental e intelectual.” Convención Internacional sobre los Derechos del
Niño, art. 40.3.a): “(…) El establecimiento de una edad mínima antes de la cual se presumirá
que los niños no tienen capacidad para infringir las leyes penales; (…)”. Reglas de las Naciones
Unidas para la Protección de los Menores privados de Libertad, Regla 11: “11. A los efectos de
las presentes Reglas, deben aplicarse las definiciones siguientes: a) Se entiende por menor toda
persona de menos de dieciocho años de edad. La edad límite por debajo de la cual no se permitirá
privar a un niño de su libertad debe fijarse por ley; (…).”.
29
Esta es la posición de cierto “progresismo” latinoamericano que en materia penal adopta los
postulados del abolicionismo.
162
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Los fundamentos que se deben tener en cuenta para construir los sistemas
de responsabilidad penal juvenil, son los siguientes:
30
FERRAJOLI, Luigi, Derecho y Razón. Teoría del garantismo penal, Madrid, Trotta, 1995.
163
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
31
Estos temas se tratan más adelante como características que deben regir la intervención de los equipos
multidisciplinarios.
32
Desde el punto de vista procesal, se debe discriminar lo que es una solución alternativa al conflicto
jurídico penal y lo que son alternativas dentro del proceso penal. De la primera podría decirse que es
la solución abolicionalista. En estos casos el conflicto directamente es administrado, resuelto, en
otro ámbito. Si esto no es posible, se puede recurrir a las opciones diferentes con las que cuenta el
ámbito judicial penal juvenil. Estas formas pueden ser modos anticipados de terminación del proceso,
como lo son la aplicación del principio de oportunidad, la suspensión del juicio a prueba, el juicio
abreviado o la conciliación durante el proceso. Merece un párrafo aparte -aún en este breve nota- el
164
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
juicio abreviado. Este instituto es problemático en general, para adultos y para adolescentes, en su
aplicación, porque riñe con la preservación cabal de las garantías. Sobre todo porque está siendo
utilizado en todos los nuevos sistemas de justicia penal de América Latina al sólo efecto de
descomprimirlo. Así, las garantías desaparecen. Creo que no es posible, en principio, utilizar el
juicio abreviado para adolescentes, por la misma razón que lo torna conflictivo para los adultos, esto
es, la vulneración de garantías, pero por otra razón específica. Para los adolescentes, la dimensión
pedagógica del rito penal es precisamente el reto que se propone el sistema de responsabilidad penal
juvenil. El reto está en el proceso. La dimensión pedagógica es central. Sin rito del proceso, sin
instancia simbólica para administrar el conflicto, para que el adolescente pueda visualizar a quién le
causó dolor y cuánto, pero para que también entienda cuáles son las reglas de la comunidad a la que
pertenece, el sistema de justicia penal juvenil pierde sentido.
Otro punto conflictivo que sólo puedo dejar señalado con relación a todos estos nuevos institutos es
la adopción de medidas como consecuencia de la solución adoptada. ¿Cómo se ejerce allí el control
de legalidad de esos acuerdos, que incluyen la adopción de medidas, en muchas leyes restrictivas de
derechos? En esto es fundamental la presencia del abogado defensor.
33
Aprobadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas, [sobre la base del informe de la Tercera
Comisión (A/45/756)] en la sexagésima octava sesión plenaria, celebrada el 14 de diciembre de
1990.
34
Esta filiación con el derecho penal mínimo se advierte en la Directriz número 5 que establece que
“deberá reconocerse la necesidad y la importancia de aplicar una política progresista de prevención
de la delincuencia, así como de estudiar sistemáticamente y elaborar medidas pertinentes que eviten
criminalizar y penalizar al niño por una conducta que no causa graves perjuicios a su desarrollo ni
perjudica a los demás.” Ello implica que el único supuesto que pondría en funcionamiento el sistema
de responsabilidad juvenil y de reacción estatal coactiva sería -por mandato de las constituciones
nacionales, de todos los instrumentos internacionales de protección de derechos humanos, en espe-
cial, por mandato de la CDN- la comisión de un delito. En esto puede formularse crítica a la
Convención y a las Directrices de Riadh, porque en ellas todavía cuesta admitir que la reacción
estatal coactiva sólo tiene que ver con la comisión de un delito. Al leer estos instrumentos se advierte
que se justifica alguna clase de intervención coactiva en el ámbito de la protección. Aunque los
instrumentos internacionales todavía son un poco “blandos” en ese tema, el principio de legalidad es
categórico. En consecuencia, lo único que puede habilitar en el Estado de Derecho el ingreso de los
adolescentes al dispositivo penal es una formal imputación por la comisión de un delito. En el caso
de contravenciones y faltas, dado que significan mínimas afectaciones al orden jurídico y regulan
cuestiones de convivencia social, debe primar aquí la minimización de la violencia, que es
precisamente la que, como vimos, justifica el sistema de responsabilidad penal juvenil. Los desórdenes
entre vecinos son los típicos temas que deberían quedar excluidos y deberían ser administrados a
nivel comunitario u en otro ámbito, fuera de la lógica del castigo y la lógica penal. Este es también
un aspecto criticable de todas aquellas leyes nuevas, como la Ley del Menor Infractor, que incorporaron
las faltas y las contravenciones en el sistema penal juvenil.
165
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
35
Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia de Menores
(Reglas de Beijing), aprobadas por Resolución 40/33 de la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 29 de noviembre de 1985.
36
En especial en la Directriz 5, incisos b), e) y f), que establecen que la política y las medidas de
prevención de la delincuencia juvenil deberán incluir: la formulación de doctrinas y criterios
especializados para la prevención de la delincuencia, basados en las leyes, los procesos, las
instituciones, las instalaciones y una red de servicios, cuya finalidad sea reducir los motivos, la
necesidad y las oportunidades de comisión de las infracciones o las condiciones que las propicien;
el reconocimiento del hecho de que el comportamiento o la conducta de los jóvenes que no se
ajustan a los valores y normas generales de la sociedad son con frecuencia parte del proceso de
maduración y crecimiento y tienden a desaparecer espontáneamente en la mayoría de las perso-
nas cuando llegan a la edad adulta; y la conciencia de que, según la opinión predominante de
los expertos, calificar a un joven de “extraviado”, “delincuente” o “predelincuente” a menudo
contribuye a que los jóvenes desarrollen pautas permanentes de comportamiento indeseable.
166
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Como se sostuvo en una nota anterior , éste es el motivo real por el que
Estados Unidos no ratifica la Convención Internacional sobre los Derechos
del Niño, que expresamente prohíbe esa pena para las personas menores
de dieciocho años. Evidentemente, no es esta la idea de la Convención ni
de los sistemas de responsabilidad penal juvenil creados sobre la base de
ésta. No se pretende que los Estados nacionales reconozcan al niño como
sujeto de derecho y entonces lo traten como adulto. Si se tratara de algo
semejante sería la peor pesadilla realizada, tanto de quienes a fines del
siglo pasado pretendían poner a los niños fuera de la crueldad del sistema
penal general, los “Salvadores del Niño”37, como de quienes en los años
´60 criticaron y lograron la reforma del sistema creado un siglo antes por
violar los derechos de los niños. Como se sostuvo más arriba, la comunidad
internacional aprendió esta lección y estos sistemas de responsabilidad
penal juvenil tienen otros fundamentos y otras características.
37
Sobre el movimiento de los “Salvadores del Niño” ver el clásico libro de Anthony PLATT, Los
Salvadores del Niño. La invención de la delincuencia, Siglo XXI, México, 1982.
167
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
que se relaciona con las personas menores de dieciocho años que cometen
delitos. En realidad, la ruptura es precisa en relación con el reconocimiento
de las garantías sustantivas y formales de que deben gozar los niños y
jóvenes frente al aparato coactivo del Estado.
38
Sobre la cuestión de quiénes quedan dentro y fuera del sistema, es necesario hacer un comentario.
Del artículo primero de la Convención Internacional surge claramente el límite superior o techo,
que son los 18 años. El piso también es posible encontrarlo en la Convención y lo contienen
además otros instrumentos internacionales, como se analiza más adelante. De acuerdo a sus
diversas circunstancias, los países han variado entre los doce y los catorce años este piso. El
problema es que las leyes nuevas -tal el caso de la Ley del Menor Infractor- están funcionando
por fuera de ese piso dispuesto por estos instrumentos, por debajo del cual están obligados a
renunciar a toda intervención estatal coactiva. Se trata de la derivación automática al sistema
de protección. Vale aquí la observación de que si el Estado asumió renunciar a la intervención
coactiva, excepto en los casos en que se ha cometido un delito, este capítulo debe darse por
cerrado: lo único que lo habilita a intervenir -y no coactivamente- es que se trate de un supuesto
de amenaza o violación de derechos del niño o joven de que se trate. Ahora bien, presumir que
detrás de la imputación de un delito dirigida a un niño hay siempre un derecho amenazado
responde a cierta concepción tutelar, sobre la que por lo menos se debe estar advertido. Por eso,
como mínimo, habría que invertir la regla. En lugar de funcionar con esta derivación automática,
habría que verificar la supuesta situación de amenaza o violación de derechos y, recién entonces,
efectuar la derivación. Ocurre que cuando los delitos los cometen niños que están por debajo de
la edad de responsabilidad penal hay mucha demanda social en el sentido de que “algo hay que
hacer” y el sistema de justicia juvenil no sabe cómo tratar con esa presión.
168
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
39
MELOSSI, Dario, The state of social control, St. Martin Press, New York, 1990.
40
Una pauta de la permanencia de criterios tutelares e inquisitivos aparece en BELOFF, Mary,
Informe sobre los resguardos de menores en El Salvador, mimeo, inédito, San Salvador, febrero
de 1998. Allí se advirtió cómo el reclamo por más resguardos no partía de la base de que el
sistema de justicia juvenil preve la privación de libertad como medida excepcional, dentro de la
excepcionalidad del dictado de una medida cautelar; y de que el adolescente detenido debe ser
inmediatamente puesto a disposición del ministerio público, si no es posible entregarlo a sus
padres u otros responsables.
2.5. Síntesis.
CAPÍTULO III
MODELO A SUPERAR Y MODELO A IMPLEMENTAR
EN LA JUSTICIA JUVENIL
I. Introducción.
Agotado el estudio de las transformaciones legales y sociales a la luz de la
Convención sobre los Derechos del Niño, se puede apreciar que en el recorrido
de estos cambios surgen dos formas, dos sistemas o dos modelos sobre la justicia
juvenil. Uno previo a la aprobación de la Convención, denominado sistema a
superar, y otro posterior a la misma denominado modelo a construír. Estos son el
objeto de estudio de este capítulo. Al finalizar el mismo, el operador de justicia
juvenil estará en capacidad de enunciar y opinar sobre las diferencias sustanciales
entre uno y otro sistema, analizar la situación real de la justicia juvenil en el país
en torno a la superación legal que se dió a partir de la reforma del Código de
Menores (modelo a superar), por la Ley del Menor Infractor (modelo a construír)
y los avances que se han tenido con relación a la construcción de ese nuevo
modelo. Para lograrlo se exponen los antecedentes, fundamentos y características
sustanciales del modelo pre-Convención y post-Convención.
Las leyes -y los sistemas de justicia en ellas basados- conocidas hoy como
leyes “de la situación irregular” presentan algunos rasgos característicos.
42
La idea de caracterizar el modelo pre-Convención o tutelar y al modelo posterior a la Convención
o de la protección integral como paradigmas fue desarrollada por Emilio GARCÍA MENDEZ y por
Antonio Carlos GOMES DA COSTA, quien explícitamente dice que toma la idea de La teoria de las
revoluciones científicas de Thomas KUHN. Cfr. GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Pedagogia e
Justiça. A responsabilizacao penal do adolescente, Modus Faciendi, mimeo, 1999.
43
Adviértase que en la Ley del Menor Infractor todavía se habla de “conducta antisocial”.
44
DE LEO, Gaetano, La justicia de menores, Teide, Barcelona, 1983; GARCÍA MENDEZ, Emilio,
Infancia: de los derechos …, op. cit..
172
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
45
Sobre el particular recuérdese el señalamiento realizado anteriormente en el sentido de que las
familias se sienten incapaces de hacerse cargo de los hijos que les causan problemas y acuden
al juzgado de menores para pedir a los jueces que “internen” a sus hijos. Sobre este tema puede
realizarse una lectura de género. Suele verificarse que los padres de familia denuncian la ida de
las hijas mujeres del hogar -lo que es denominado “fuga de hogar”- pero solicitan que los hijos
varones que les causan problemas sean judicializados e internados. Cambiada la ley en un país,
ha ocurrido que la misma madre o el mismo padre que antes acudían al juzgado de menores en
busca de ayuda, regresen con el mismo pedido, y que el juez o la jueza le expliquen que el
juzgado no se dedica más a eso sino a los casos de adolescentes que cometen delitos. La misma
madre o el mismo padre han regresado, una semana después, argumentando que el hijo que
antes querían internar porque se “portaba mal” la ha agredido, o alguno de sus hermanos, etc.,
y el juzgado verificó que se trataba de una denuncia falsa. Este es un ejemplo de cómo las
familias siguen viendo al juzgado de menores como un espacio que les resuelve los problemas
y de cómo el Estado y la comunidad aún no cuentan con los recursos y los programas -ni
siquiera simbólicamente- para tartar con estos temas.
173
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Por eso las leyes no son para toda la infancia y la adolescencia sino solo
para una parte del universo de la infancia y la adolescencia, son para los
“menores”46.
46
Emilio García Mendez ha explicado magistralmente cómo existen “niños” y “menores” en
función de cuáles son los mecanismos de control social que intervienen en la socialización. Así,
niños serían quienes se socializan a través de los mecanismos “informales” o “blandos” de
control social en tanto que “menores” serían quienes son socializados -en rigor de verdad, des-
socializados- a través del proceso “aprehensión”, “judicialización” e “institucionalización”.
Cfr. GARCÍA MENDEZ, Emilio, Infancia …, op. cit..
174
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
A partir de esa concepción, existe una división entre aquellos que serán
atravesados por el dispositivo legal/tutelar, que generalmente coinciden
con los que están fuera del circuito familia-escuela (los “menores”), y los
niños y jóvenes, sobre quienes este tipo de leyes -como se señaló- no
trata. Un ejemplo de este punto es que frente a un mismo problema de la
familia, un grupo de personas (los “menores”) son intervenidos por la
justicia de menores, en tanto que otro grupo, probablemente, si hay
intervención judicial, será intervenido por la justicia de familia.
Relacionada con esta última, entonces, para estas leyes, la opinión del
niño es irrelevante.
En la misma lógica, se afecta la función jurisdiccional, ya que el juez de
menores debe ocuparse no solo de las cuestiones típicamente “judiciales”
sino también de suplir las deficiencias de la falta de políticas sociales
adecuadas.
Por eso se espera que el juez actúe como un “buen padre de familia” en su
misión de encargado del “patronato” del Estado sobre estos “menores en
situación de riesgo o peligro moral o material”.
47
Ejemplo de esta concepción en las leyes y en los juzgados es el lenguaje patrimonial utilizado.
Así, se “dispone” al menor, se lo aloja en un “depósito”, se lo “custodia”, etc.
175
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Por otra parte, protección integral de los derechos de los niños constituye
una noción abierta ya que significa que cada Estado debe progresivamente
asegurar nuevos y mejores niveles de reconocimiento y efectivización de
derechos a sus niños y jóvenes. Por eso deben considerarse incluídos todos los
instrumentos internacionales o regionales de protección de derechos humanos,
no sólo aquellos específicamente dirigidos a la población que comprende a las
personas menores de dieciocho años. Por ejemplo, en la medida en que la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño no preve un órgano
supranacional de carácter jurisdiccional, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos asegura en los países latinoamericanos un mayor nivel de
reconocimiento de los derechos de los niños al crear el sistema interamericano
de protección de derechos humanos, que, como es sabido, implica mecanismos
de mayor exigibilidad a los Estados que el mero sistema de informes periódicos
previsto por la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. Como
48
Cfr. el libro ya citado de Anthony PLATT.
177
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
49
En América Latina algunos países han llevado a cabo una adecuación meramente eufemística
del derecho interno a la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño; otros países, en
cambio, se han tomado en serio los derechos y los compromisos asumidos al ratificar la
Convención mencionada y han sancionado leyes que material y sustancialmente garantizan y
crean los mecanismos de exigibilidad de los derechos del niño.
50
Algunos países han optado por legislar y adecuar su derecho interno a algunos artículos de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño (por ejemplo, responsabilidad penal
178
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
juvenil -arts. 37 y 40-). A esa adecuación en este trabajo se le llama adecuación parcial. Otros
países, en cambio, han optado por dictar un Código o bien varias leyes que, en conjunto, tratan
de todos los derechos reconocidos por la mencionada Convención. A esa reforma se la llama en
este trabajo reforma total.
51
Las sanciones en un sistema de responsabilidad penal juvenil son diversificadas. Por eso es
incorrecto hablar de alternativas a la pena privativa de libertad. Hablar en estos términos sería
179
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Por eso desaparecen las vagas -y, por ese motivo, antijurídicas- categorías
de “riesgo” “peligro moral o material”, “circunstancias especialmente
difíciles”, “situación irregular”, etc.
52
Un análisis magistral de este artículo y sus posibilidades en clave democrática puede leerse en
BARATTA, Alessandro, Infancia y democracia, en GARCÍA MENDEZ, Emilio y BELOFF, MARY, Mary
(comps.), Infancia, ley y democracia …, op. cit.
181
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
El juez, como cualquier juez -y como parte del Estado-, está limitado en
su intervención por las garantías procesales y sustantivas.
53
Es importante, en este contexto, definir qué significa ser inimputable. Este aspecto está muy
confundido en la discusión en América Latina. En las leyes nuevas los conceptos de
inimputabilidad e imputabilidad tienen tres posibles lecturas en el marco de los sistemas de
responsabilidad penal juvenil. El primer nivel tiene que ver con una garantía democrática.
Todas las personas, por ser personas, sujetos, centros de atribuciones de normas, son sujetos de
imputación, imputables en ese sentido. Por eso son titulares de todos los derechos y garantías
que el orden jurídico reconoce a todas las personas. En ese sentido los ninos son imputables.
Juan BUSTOS RAMÍREZ ha desarrollado este tema en un artículo titulado Imputabilidad y edad
penal. La segunda posible lectura surge de la ley de Brasil y hay ejemplos parecidos en Hondu-
ras y en algunos textos constitucionales en los que la inimputabilidad es entendida como una
garantía constitucional. Esta garantía consiste en que las personas menores de 18 años son
inimputables. Estos textos legales no se refieren a inimputabilidad en el sentido tradicional con
el que se ha comprendido la imputabilidad sino como barrera político criminal, esto es, como
prohibición del ingreso de personas menores de 18 años al sistema penal de adultos. En este
sentido todas las personas menores de dieciocho años son inimputables. Este es el significado
de inimputabilidad en el Estatuto de Niños y Adolescentes de Brasil y en la propia Convención
Internacional sobre los Derechos del Nino. Finalmente, el tercer nivel en el que tradicionalmente
se ubica el tema de la imputabilidad e inimputabilidad es el de la incapacidad para ser suscep-
tible de un reproche jurídico-penal. De no considerarse capaz de reproche jurídico a un joven o
adolescente, no tendría ningún sentido un sistema de responsabilidad penal juvenil. El aspecto
comunicacional debe tenerse presente también en esta discusión. Se debe comunicar que la
prohibición es de ingresar a los jóvenes al sistema penal general, por mandato de la Convención,
por lo que ningún país que la haya suscripto podría bajar la edad; pero comunicar también que
182
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
3.3. Síntesis.
eso no significa que los adolescentes son irresponsables por los delitos que cometen. Por otro
lado, el techo de los dieciocho años impone que los niños no son susceptibles de ingresar al
sistema penal de adultos o de ser objeto de un reproche en términos del sistema penal de
adultos. Pero esto no es lo mismo que lo que conocemos como su incapacidad histórica, en los
mismos términos en que fueron consideradas incapaces las mujeres o en la que lo son las
personas con problemas graves de salud mental. Ese es el fundamento de las sanciones en este
sistema, de otro modo se carecería de fundamento para aplicar sanciones -o medidas- a los
jóvenes. Finalmente, sólo para el caso de que algún joven sujeto a proceso penal padezca de
una “alteración morbosa de sus facultades” o algún otro supuesto de inimputabilidad por
demencia, se dirá, en el tercer sentido, que es inimputable. La culpabilidad presupone la
responsabilidad, tema al que se ha hecho referencia con anterioridad.
183
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
CAPÍTULO IV
LOS EQUIPOS MULTIDISCIPLINARIOS EN LAS NORMAS
INTERNACIONALES DE LAS QUE SURGE EL MODELO
DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL DE
DERECHOS DEL NIÑO
I. Introducción
16.1 Para facilitar la adopción de una decisión justa por parte de la autoridad
competente, y a menos que se trate de delitos leves, antes de que esa autoridad
dicte una resolución definitiva se efectuará una investigación completa sobre
el medio social y las condiciones en que se desarrolla la vida del menor y sobre
las circunstancias en que se hubiere cometido el delito.” Es pertinente la
exclusión de la necesidad de elaborar informes sociales y familiares en caso de
que se impute al adolescente un delito leve, ya que los nuevos sistemas de
justicia juvenil latinoamericanos preven, como se ha visto, la despenalización
o bien formas no penales de solución del conflicto en casos de delitos leves.
Así, por ejemplo, la Ley del Menor Infractor preve la conciliación de todos los
delitos o faltas, excepto los que afecten intereses difusos de la sociedad (art.
59); y la renuncia de la acción por parte del ministerio público fiscal (art. 70).
Es importante señalar también que se habla de una investigación completa, no
de varias según el momento procesal de que se trate. Esto para no convertir al
adolescente imputado de delito -y a su familia- en objetos de inspección y
estudio permanentes. De esta Regla entonces se desprenden dos características
que hacen a la función y al rol de los equipos multidisciplinarios en la justicia
juvenil:
54
Esto se advierte, por ejemplo, en el énfasis que las Reglas ponen en que el objetivo de la justicia
de menores sea “el bienestar del menor” o bien en la propia definición de la desviación juvenil
que reflejan. Así, por ejemplo, en las Orientaciones fundamentales, la Regla 1.2. establece:
“Los Estados Miembros se esforzarán por crear condiciones que garanticen al menor una vida
significativa en la comunidad fomentando, durante el período de edad en que el menor es
más propenso a un comportamiento desviado, un proceso de desarrollo personal y educación
lo más exento del delito y delincuencia posible” -el resaltado me pertenece-. También, en la
Regla 2.2.c): “(…) menor delincuente es todo niño o joven al que se ha imputado la comisión
de un delito o se le ha considerado culpable de la comisión de un delito”; y en la Regla 3.1. “Las
disposiciones pertinentes de las Reglas se aplicarán no sólo a los menores delincuentes, sino
también a los menores que pueden ser procesados por realizar cualquier acto concreto que
no sea punible tratándose del comportamiento de los adultos” -el resaltado me pertenece-.
185
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Que los juzgados cumplan este papel por falta de quien más lo asume,
puede ser una explicación pero no una solución.“55. Otra Regla importante que
hace a las características de quienes trabajen en la justicia juvenil en general,
es la siguiente:
profesionalización; y
capacitación permanente56.
55
Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional, op. cit. pág. 43.
56
Sneider Rivera ha desarrollado los contenidos mínimos de una capacitación para operadores
del sistema de justicia juvenil salvadoreño en La nueva justicia …, op. cit., págs. 117-118.
187
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
57
Se utiliza la expresión disciplinas o ciencias “humanísticas” porque es la forma en la que los
miembros de los equipos multidisciplinarios se refieren al conjunto de las profesiones a las que
se dedican sus miembros, con exclusión del derecho. Esta expresión es el equivalente de lo que
en la literature brasileña se ha dado en llamar “pedagogía”, como se verá más adelante. Ello no
obstante, sería interesante explorar las rezones de esta construcción ya que el derecho también
puede ser considerada una disciplina ”humanística”, ya que, aunque prescriptiva, la reflexión
teórica del derecho se basa sobre el hombre y sus relaciones con los otros hombres.
58
No es posible desarrollar el tema de los derechos y garantías fundamentales. No obstante debería
dedicarse una actividad de capacitación de los equipos multidisciplinarios exclusivamente a
este tema.
59
“7. Derechos de los menores
7.1. En todas las etapas del proceso se respetarán garantías procesales básicas tales como la
presunción de inocencia, el derecho a ser notificado de las acusaciones, el derecho a no re-
sponder, el derecho al asesoramiento, el derecho a la presencia de padres o tutores, el derecho
a la confrontación con los testigos y a interrogar a éstos y el derecho de apelación ante una
autoridad superior.” Sobre la asistencia jurídica especificamente ver Regla 15.
60
Comentario a las Orientaciones fundamentales: “Estas orientaciones básicas de carácter gen-
eral se refieren a la política social en su conjunto y tienen por objeto promover el bienestar del
menor en la mayor medida posible, lo que permitiría reducir al mínimo el número de casos en
que haya de intervenir el sistema de justicia de menores y, a su vez, reduciría al mínimo los
perjuicios que normalmente ocasiona cualquier tipo de intervención (…).” -el resaltado
me pertenece-.
188
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
protección de la intimidad62;
61
“5. Objetivos de la justicia de menores
5.1. El sistema de justicia de menores hará hincapié en el bienestar de éstos y garantizará que
cualquier respuesta a los menores delincuentes será en todo momento proporcionada a las
circunstancias del delincuente y del delito” -el resaltado me pertenece-. Nótese que la Regla
parece enfatizar las condiciones personales más que el delito, pero luego, en el Comentario, se
advierte este problema y se brinda una pauta importante de interpretación. Allí se afirma: “(…)
El segundo objetivo es el “principio de la proporcionalidad”. Este principio es conocido como
un instrumento para restringir las sanciones punitivas, y se expresa principalmente mediante la
fórmula de que el autor ha de llevarse su merecido según la gravedad del delito. La respuesta a
los jóvenes delincuentes no sólo deberá basarse en el examen de la gravedad del delito, sino
también en circunstancias personales. Las circunstancias individuales del delincuente (por
ejemplo, su condición social, su situación familiar, el daño causado por el delito u otros factores
en que intervengan circunstancias personales) han de influir en la proporcionalidad de la reacción
(por ejemplo, teniendo en consideración los esfuerzos del delincuente para indemnizar a la
víctima o su buena disposición para realizar una vida sana y útil). Por el mismo motivo, las
respuestas destinadas a asegurar el bienestar del joven delincuente pueden sobrepasar lo necesario
y, por consiguiente, infringir los derechos fundamentales del joven, como ha ocurrido en algunos
sistemas de justicia de menores. En este aspecto también corresponde salvaguardar la
proporcionalidad de la respuesta en relación con las circunstancias del delincuente y del delito,
incluída la víctima.” Es evidente que el “pueden” del comentario es descriptivo y no prescriptivo,
si no no se comprendería todo el resto de la explicación.
“17. Principios rectores de la sentencia y la resolución
17.1. La decisión de la autoridad competente se ajustará a los siguientes principios:
a) La respuesta que se de al delito será siempre proporcionada, no sólo a las circunstancias y la
gravedad del delito, sino también a las circunstancias y necesidades del menor, así como a las
necesidades de la sociedad; (…).”
62
“8. Protección de la intimidad
8.1. Para evitar que la publicidad indebida o el proceso de difamación perjudiquen a los menores,
se respetará en todas las etapas el derecho de los menores a la intimidad.
8.2. En principio, no se publicará ninguna información que pueda dar lugar a la
individualización de un menor delincuente.”
Este tema ha generado mucha polémica entre los miembros de los equipos multidisciplinarios
en El Salvador ya que se confunde el deber de confidencialidad con el derecho a la intimidad
del adolescente. Si bien ambos están íntimamente relacionados, se trata de prescripciones
diferentes. El profesional que trabaja en la justicia juvenil tiene una doble obligación: por un
lado, respetar la vida privada y la intimidad del adolescente –esto se relaciona también con los
principios de evitar daños y de mínima intervención-, y, por el otro, de guardar reserva sobre
los asuntos en los que interviene. Este tema será desarrollado más adelante.
63
“11. Remisión de casos
11.1. Se examinará la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse de los menores delincuentes
sin recurrir a las autoridades competentes (…) para que los juzguen oficialmente.
11.2. La policía, el Ministerio fiscal y otros organismos que se ocupen de los casos de delincuencia
189
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
de menores estarán facultados para fallar dichos casos discrecionalmente, sin necesidad de
vista oficial, con arreglo a los criterios establecidos al efecto en los respectivos sistemas jurídicos
y también en armonía con los principios contenidos en las presentes Reglas.
11.3. Toda remisión que signifique poner al menor a disposición de las instituciones pertinentes
de la comunidad o de otro tipo estará supeditada al consentimiento del menor o al de sus padres
o su tutor; sin embargo, la decisión relativa a la remisión del caso se someterá al examen de una
autoridad competente, cuando así se solicite.
11.4. Para facilitar la tramitación discrecional de los casos de menores, se procurará facilitar a
la comunidad programas de supervisión y orientación temporales, restitución y compensación
a las víctimas.”
64
Sobre la experiencia de la aplicación de la conciliación en la justicia penal juvenil salvadoreña,
véase el artículo de Doris Luz RIVAS GALINDO, La conciliación: instrumento eficaz en el proceso
penal de menores, en Revista “Niñez, adolescencia y justicia”, Programa Interinstitucional
Hacia un Sistema de Justicia Juvenil/UTE/UNICEF, San Salvador, Nro. 1, enero-abril 2000,
págs. 21 y sigs.
65
“13. Prisión preventiva
13.1. Sólo se aplicará la prisión preventiva como último recurso y durante el plazo más breve
posible.
13.2. Siempre que sea posible, se adoptarán medidas sustitutorias de la prisión preventiva,
como la supervisión estricta, la asignación a una familia o el traslado a un hogar o a una institución
educativa.
13.3. Los menores que se encuentren en prisión preventiva gozarán de todos los derechos y
garantías previstos en las Reglas mínimas para el tratamiento de los reclusos aprobadas por las
Naciones Unidas.
13.4. Los menores que se encuentren en prisión preventiva estarán separados de los adultos y
recluídos en establecimientos distintos o en recintos separados en los establecimientos en que
haya detenidos adultos.
13.5. Mientras se encuentren bajo custodia, los menores recibirán cuidados, protección y toda
la asistencia -social, educacional, profesional, psicológica, médica y física- que requieran, habida
cuenta de su edad, sexo y características individuales.”
66
“17. Principios rectores de la sentencia y la resolución
17.1. La decisión de la autoridad competente se ajustará a los siguientes principios:
(…)
b) Las restricciones a la libertad personal del menor se impondrán sólo tras cuidadoso estudio
y se reducirán al mínimo posible;
c) Sólo se impondrá la privación de libertad personal en el caso de que el menor sea condenado
por un acto grave en el que concurra violencia contra otra persona o por la reincidencia en
cometer otros delitos graves, y siempre que no haya otra respuesta adecuada; (…).”
67
18. Pluralidad de medidas resolutorias
18.1. Para mayor flexibilidad y para evitar en la medida de lo posible el confinamiento en
establecimientos penitenciarios, la autoridad competente podrá adoptar una amplia diversidad
de decisiones. Entre tales decisiones, algunas de las cuales pueden aplicarse simultáneamente,
figuran las siguientes:
a) órdenes en materia de atención, orientación y supervisión;
b) libertad vigilada;
c) órdenes de prestación de servicios a la comunidad;
d) sanciones económicas, indemnizaciones y devoluciones;
190
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
celeridad71.
2. Con ese fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos
internacionales, los Estados Partes garantizarán, en particular:
a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare
culpable a ningún niño de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban
prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron;
b) Que todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de
haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente:
de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables
de haber infringido esas leyes, y en particular:
a) el establecimiento de una edad mínima antes de la cual se presumirá que los niños no
tienen capacidad para infringir las leyes penales;
b) siempre que sea apropiado y deseable la adopción de medidas para tratar a esos niños sin
necesidad de recurrir a procedimientos judiciales, respetando plenamente los derechos
humanos y las garantías legales (…).”
76
“4. Se dispondrá de diversas medidas, tales como el cuidado, las órdenes de orientación y
supervisión, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en hogares de guarda, los
programas de enseñanza y formación profesional, así como otras posibilidades alternativas a la
internación en instituciones, para asegurar que los niños sean tratados de manera apropiada
para su bienestar y que guarde proporción tanto con sus circunstancias como con la infracción.”
77
Ver nota anterior.
78
“Artículo 16
1. Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o a su reputación.
2. El niño tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.”
79
Ver nota 72.
80
Ver nota 72.
81
Ver notas 72 y 73.
82
Ver nota 73.
83
Ver nota 71.
193
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
84
Cfr. Regla 5.
85
“1. (…) El encarcelamiento deberá usarse como último recurso.”
86
“2. (…) La privación de libertad de un menor deberá decidirse como último recurso y por el
período mínimo necesario y limitarse a casos excepcionales. La duración de la sanción debe ser
determinada por la autoridad judicial sin excluir la posibilidad de que el menor sea puesto en
libertad antes de ese tiempo.”
87
“(…) En la medida de lo posible, deberá evitarse y limitarse a circunstancias excepcionales la
detención antes del juicio. En consecuencia, deberá hacerse todo lo posible para aplicar medidas
sustitutorias, cuando, a pesar de ello, se recurra a la detención preventiva, los tribunales de
menores y los órganos de investigación deberán atribuir máxima prioridad a la más rápida
tramitación posible de esos casos a fin de que la detención sea lo más breve posible. (…)”
88
“3. El objeto de las presentes Reglas es establecer normas mínimas (…), con miras a contrarrestar
los efectos perjudiciales de todo tipo de detención y fomentar la integración en la sociedad.”
89
“35. La posesión de efectos personales es un elemento fundamental del derecho a la intimidad
y es indispensable para el bienestar psicológico del menor (…).”
90
“87 (…) e) Todo el personal deberá respetar el derecho de los menores a la intimidad y, en
particular, deberá respetar todas la cuestiones confidenciales relativas a los menores o sus familias
que lleguen a conocer en el ejercicio de su actividad profesional (…).”
91
“Las autoridades competentes procurarán sensibilizar constantemente al público sobre el hecho
de que el cuidado de los menores detenidos y su preparación para su reintegración en la sociedad
constituyen un servicio social de gran importancia y, a tal efecto, se deberá adoptar medidas
eficaces para fomentar los contactos abiertos entre los menores y la comunidad local.”
194
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
92
“30. (…) Convendrá establecer pequeños centros de detención e integrarlos en el entorno so-
cial, económico y cultural de la comunidad.”
93
“38. (…) Siempre que sea posible, esta enseñanza deberá impartirse fuera del establecimiento,
en escuelas de la comunidad, y en todo caso, a cargo de maestros competentes, mediante
programas integrados en el sistema de instrucción pública (…).”
94
“49. (…), toda esta atención médica deberá prestarse cuando sea posible a los jóvenes reclusos
por conducto de los servicios e instalaciones sanitarios apropiados de la comunidad en que esté
situado el centro de detención, a fin de evitar que se estigmatice al menor y de promover su
dignidad personal y su integración en la comunidad.”
95
“J. Contactos con la comunidad en general” “59 Se deberán utilizar todos los medios posibles
para que los menores tengan una comunicación adecuada con el mundo exterior, pues ella es
parte integrante del derecho a un tratamiento justo y humanitario y es indispensable para preparar
la reinserción de los menores en la sociedad. Deberá autorizarse a los menores a comunicarse
cn sus familiares, sus amigos y otras personas o representantes de organizaciones prestigiosas
del exterior, a salir de los centros de detención para visitar su hogar y su familia, y se darán
permisos especiales para salir del establecimiento por motivos educativos, profesionales y otras
razones de importancia (…).”
96
“60. Todo menor tendrá derecho a recibir visitas regulares y frecuentes (…).”
97
“N. Reintegración en la comunidad” 79. Todos los menores deberán beneficiarse de medidas
concebidas para ayudarles a reintegrarse en la sociedad, la vida familiar y la educación o el
trabajo después de ser puestos en libertad. A tal fin se deberán establecer procedimientos, inclu-
sive la libertad anticipada y cursos especiales.”
98
“80. Las autoridades competentes deberán crear o recurrir a servicios que ayuden a los menores
a reintegrarse en la sociedad y contribuyan a atenuar los prejuicios que existen contra esos
menores. Estos servicios, en la medida de los posible, deberán proporcionar al menor alojamiento,
trabajo y vestidos convenientes, así como los medios necesarios para que pueda mantenerse
después de su liberación para facilitar su feliz reintegración. Los representantes de organismos
que prestan estos servicios deberán ser consultados y tener acceso a los menores durante su
internamiento con miras a la asistencia que les presten para su reinserción en la comunidad.”
99
Cfr. Regla 23.
100
Cfr. Regla 27.
195
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
11. A los efectos de las presentes Reglas, deben aplicarse las definiciones
siguientes: (…)
b) Por privación de libertad se entiende toda forma de detención o
encarcelamiento, así como el internamiento en un establecimiento
público o privado del que no se permita salir al menor por su propia
voluntad, por orden de cualquier autoridad judicial, administrativa u
otra autoridad pública.”
101
Esto ha sido analizado en el Reporte final de actividades realizado en ocasión de dictar cursos
para los miembros de los equipos multidisciplinarios en noviembre de 2000 en San Salvador.
196
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
102
Compárense para ello las Reglas de Beijing con estas Directrices.
103
“6. Deben desarrollarse servicios y programas con base en la comunidad para la prevención de
la delincuencia juvenil, sobre todo si no se han creado todavía organismos oficiales.”
104
“ (…) f) Participación de la comunidad mediante una amplia gama de servicios y programas.”
105
“ (…) g) Estrecha cooperación interdisciplinaria entre los gobiernos nacionales, estatales,
provinciales y municipales, con la participación del sector privado, de ciudadanos representativos
de la comunidad interesada y de organismos laborales, de cuidado del niño, de educación sani-
197
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
A la familia por su parte le está dedicado el título A del mismo capítulo iv,
que comprende las Directrices 11 a 19. En el tema que se desarrolla es de
particular relevancia la Directriz 17, que establece:
4.5. Síntesis.
113
“48. Los programas de prevención de la delincuencia deberán planificarse y ejecutarse sobre la
base de conclusiones fiables que sean resultado de una investigación científica, y periódicamente
deberán ser supervisados, evaluadosy readaptados en consonancia con esas conclusiones.” -el
resaltado me pertenece-.
114
“49. Deberá difundirse entre la comunidad profesional y el público en general información
científica acerca del tipo de comportamiento o de situación que pueda resultar en la victimización
de los jóvenes, en daños y malos tratos físicos y psicológicos contra ellos o en su explotación.”
-el resaltado me pertenece-.
115
“57. Debería considerarse la posibilidad de establecer un puesto de mediador o un órgano
análogo independiente para los jóvenes que garantice el respeto de su condición jurídica, sus
derechos y sus intereses, así como la posibilidad de remitir los casos a los servicios disponibles.
El mediador u otro órgano designado supervisaría además la aplicación de las Directrices de
Riad, las Reglas de Beijing y las Reglas para la protección de los menores privados de libertad.
El mediador u otro órgano publicaría periódicamente un informe sobre los progresos alcanzados
y las dificultades encontradas en el proceso de aplicación. (…)”
199
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
De esta forma, surgen los técnicos especialistas con la labor de apoyar con
base a las investigaciones que realicen a que la autoridad competente pueda
adoptar la decisión más conveniente para cada caso en concreto, dentro del proceso
penal juvenil. En ese orden de ideas, se analizó la función de estos especialistas,
concluyendo, entre otras cosas, que los técnicos especialista deben brindar al
Juez la información necesaria con relación a las circunstancias personales del
adolescente, el medio social, las condiciones en que el menor desarrolla la vida
y sobre las circunstancias en que se hubiere cometido el hecho, que le permita
tomar una decisión justa, y para ese efecto deben de realizar una investigación
exhaustiva.
Esta investigación, debe ser una sola y no varias, esto para evitar convertir
al menor imputado de delito, y a su familia en objetos de inspección y estudios
permanentes.
CAPÍTULO V
ROL DE LOS EQUIPOS MULTIDISCIPLINARIOS
Sumario: I. Introducción. 5.1. Características y rol de los
equipos multidisciplinarios en las normas nacionales que
regulan la justicia juvenil en El Salvador. 5.1.1. Estudio
psicosocial. 5.1.2. Organización. 5.1.3. Privación de libertad
en flagrancia. 5.1.4. diligencias de investigación. 5.2. Hacia
una reformulación del rol de los equipos multidisciplinarios
en clave de derechos del niño. 5.3. Síntesis.
I. Introducción.
Sin embargo, para que el sistema tutelar funcionara, era necesario que se
practicaran estudios al niño intervenido y a su familia. Por eso el mismo Código,
201
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
116
Ver nota.
117
Cfr. ORELLANA DE AVALOS, María Edith Rivas y CARRILLO DE JOVEL, Lidia Blanca Rosa, El rol de
los equipos multidisciplinarios de menores, en AA.VV, Justicia penal de menores, ARSJ/UTE,
San Salvador, 1998, pág. 162.
118
ORELLANA DE AVALOS, María Edith Rivas y CARRILLO DE JOVEL, Lidia Blanca Rosa, El rol de los
equipos …, op. cit., pág. 163.
119
Ver nota 57.
202
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
120
Sobre este tema ver DONZELOT, Jacques, La policía de las familias, Pre-Textos, Valencia, 1995;
y de la obra de Michel FOUCAULT, Vigilar y castigar. Los orígenes de la prisión, Siglo XXI,
México, 1982.
121
Se refiere a la Oficina Coordinadora de Equipos Mutidisciplinarios (OCEM-LMI), la que
comenzó a funcionar en el mismo momento que las Cámaras y Juzgados de Menores el 1 de
marzo de 1995. Estaba conformada entonces por tres coordinadores, uno para el área de
psicología, otro para el área de trabajo social y otro para el área pedagógica.
122
Cfr. RIVERA, Sneider, La nueva justicia penal juvenil …, op. cit, pág. 100.
203
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
123
El problema de las relaciones entre los miembros de los diferentes equipos multidisciplinarios
de las diferentes instituciones ha sido advertido por Pearson de Gonzalez. Así, en el informe al
que ya se ha hecho referencia, se pregunta: “Cómo son las relaciones entre los juzgados de
ejecución y sus equipos multidisciplinarios con los profesionales del ISPN encargados de los
programas de libertad asistida y las capacitadoras contratadas para llevar a cabo las actividades
respectivas?”. Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo instruccional …, op..cit. pág. 18.,
204
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
124
“La funciones y el cargo de trabajo del juez de menores dirigen su atención principalmente a
los procesos de investigación y al juicio. Su decision sobre la responsabilidad penal del menor
es fundamental. La Ley del Menor Infractor preve que los equipos multidisciplinarios del juzgado
recomendarán el tipo de medida a imponer con base en los estudios sicosociales del menor y su
contexto familiar y social. Por una parte, como se observó en el estudio de las sentencias de los
jueces, en una proporción significativa no se menciona (SIC) las recomendaciones del equipo
multidisciplinario y en otros casos no se motiva la determinación de apartarse de los conceptos
de dichos equipos. En fin, el juez no considera que los aportes del equipo son un elemento clave
para la determinación de la medida.” Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Módulo Instruccional … op.
cit., pág. 54.
125
La caracterización de las consecuencias jurídicas previstas en las nuevas leyes penales juve-
niles latinoamericanas como medidas socioeducativas ha llevado a equívocos que en este trabajo
no es posible desarrollar en extenso pero que son muy importantes a la hora de entender las
dificultades en la implementación del nuevo sistema y en la permanencia del anterior. Es no
obstante importante, a los fines de este trabajo, preguntarse si, en la Ley del Menor Infractor,
las consecuencias jurídicas son medidas socio/educativas o punitivas. Mejor aún, si es que
existe tal oposición. En América Latina aún prima lo que podríamos considerar cierto
“fetichismo” con las palabras; sin embargo, desde el punto de vista comunicacional, hablar de
sanciones más que de medidas arrojaría mucha claridad en toda discusión sobre justicia juvenil
y seguridad ciudadana. Es que, de otro modo -y esto se verificó en el trabajo cotidiano con los
miembros de los equipos multidisciplinarios-, se visualiza la medida como algo sólo beneficioso
para el adolescente y se pierde la dimensión de reproche que conlleva. Es por eso que las leyes
más recientes ya están hablando expresamente de sanciones o sanciones penales juveniles.
En otro orden de cosas, el fundamento de la sanción, su finalidad, es la prevención especial
205
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
positiva, lo que en términos penales tiene que ver con la resocialización y reeducación. Educar
es una asignatura que, como concepto -en el ámbito del derecho-, aún tenemos pendiente; pero
lo cierto es también que en los instrumentos internacionales la justificación de la sanción sigue
siendo la prevención especial positiva en su sentido clásico, y sobre esto no se ha avanzado
demasiado. Si esto es así, entonces hay que tener mucho cuidado con las diferencias entre las
sanciones y las medidas de protección porque también éstas, en algún nivel, están operando
para remover los obstáculos que hacen que los adolescentes o los niños tengan “problemas”. El
conflicto entre los términos “sanciones” y “medidas” aparece cuando en algunas leyes se da
una superposición entre ambas; es decir, se aplican medidas educativas por la infracción come-
tida, como ocurre con la Ley del Menor Infractor, pero si a la vez se visualiza que este adoles-
cente tiene sus derechos vulnerados, también se prevén medidas de protección en el marco del
proceso penal. Con esta superposición se genera un serio problema para tener en cuenta en la
administración de estas leyes, que nada tienen que ver entre sí en cuanto a los ámbitos que
regulan una y otra; pero que podrían dar lugar a confusión. Cuando la ley prevee como medida
socioeducativa que el adolescente vaya al colegio, nos encontramos, en verdad, ante una tradi-
cional medida de protección porque la educación es un derecho del niño. Entonces acontece
que la sanción al adolescente se fundamenta en que sus derechos fueron lesionados. Este sería
un indicador de la continuidad del modelo tutelar. Ahora bien, si de la reacción estatal coactiva,
en forma concomitante, surgiera algún beneficio para los derechos del adolescente, esto sería
un valor agregado de la sanción, pero no su razón de ser, su esencia. Por otro lado, si el funda-
mento de la sanción está en el acto ilícito cometido, habría que ver entonces en qué sentido
operan las circunstancias personales del niño a las que refieren todas las leyes, como se señaló
más arriba. Siguiendo esta línea, las circunstancias personales sólo pueden operar en clave de
vulnerabilidad, como disminución del reproche por el acto. Ninguna circunstancia personal
puede ir más allá del reproche por el acto ilícito cometido, como se advierte en algunas senten-
cias de jueces salvadoreños -y de muchos otros en la región- en las que el hecho no reviste
gravedad, pero como el muchacho es conflictivo o violento o drogadicto o anda en “maras”,
etc., se le aplica una medida que excede ampliamente el reproche por el acto. Esto es algo que
en las normas internacionales, como se ha visto, no está claro, y que debería ir construyéndose
en la práctica.
126
No se comprenden, en este sentido, los alcances de la siguiente afirmación de Pearson de
Gonzalez: “En primer lugar, aunque la Ley del Menor Infractor consagra la reinserción en la
familia y en la sociedad como principio rector de la nueva legislación, es imposible pedir que
un juez siempre tome sus decisiones en derecho y, simultáneamente, tenga en cuenta los intereses
de la reintegración del menor. Además, por la falta de un marco de referencia claro en lo teórico
y en lo operativo, los jueces han tenido que impartir justicia según su leal saber y entender.”
Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional …, op. cit., pág. 48. El objeto de
reintegración social es el derecho del país, porque está en la ley. De ahí que no exista una
contradicción como la apuntada.
206
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Ahora bien, de la lectura del primer párrafo del artículo que se comenta no
se desprende, necesariamente, que los miembros de los equipos
multidisciplinarios deban “recomendar” medida alguna. Sólo se dice,
lógicamente, que ese informe que el juez ordena debe ser tenido en cuenta a la
hora de resolver, para que, en caso de condena, se adopte la medida más
conveniente. Esto significa que la caracterización que el equipo haga del
adolescente y de su familia deberá ser tenida en cuenta por el juez para decidir
si corregirá el reproche por el acto en función de la vulnerabilidad del
adolescente. No quiero detenerme en el problema de los plazos y las
notificaciones porque ese problema es estictamente administrativo y excede
los fines de este trabajo. Pasemos al tercer párrafo, que es de donde surge el
problema que se viene analizando. Allí se establece que el juez puede resolver
aplicar una medida diferente de la -acá aparece el conflicto- “recomendada”
por el equipo de especialistas, brindando las razones del caso127. ¿Cómo es que
un grupo de profesionales, funcionarios de la justicia juvenil, a quiénes la ley
no les fijó el deber de “recomendar” medidas, podrían hacerlo, y de ese modo
dar margen al juez para realizar lo prescripto por el tercer párrafo de este artículo
problemático?
127
En realidad los jueces siempre deben dar razón de sus decisiones, caso contrario éstas serían
arbitrarias y podrían ser impugnadas.
128
“El trabajo de los equipos multidisciplinarios se ve limitado al establecimiento de la información
que sirva al juez para determinar la responsabilidad del joven y el seguimiento de las medidas
que de forma provisional les imponen los tribunales.” Cfr. RIVERA, Sneider, La nueva justicia
…, op. cit., pág. 82.
207
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
No hay que olvidar, con riesgo de caer en el viejo sistema, que la medida
más adecuada es ahora la medida “justa”, porque éste es un sistema de justicia,
no de bienestar ni de protección a la infancia y adolescencia que se ve
involucrada en la comisión de delitos. La presencia de los equipos está prevista
más adelante en la Ley del Menor Infractor. En el artículo 44 se establece:
5.1.2. Organización.
129
Adviértase que la Ley del Menor Infractor habla de “pedagogos” para referirse a la profesión
de los graduados en ciencias de la educación; no en el sentido al que se refiere la literatura
brasileña a la que ya se hiciera mención.
130
Cfr. ORELLANA DE AVALOS, María Edith Rivas y CARRILLO DE JOVEL, Lidia Blanca Rosa, El rol de
los equipos …, op. cit., pág. 161.
131
El siguiente párrafo ofrece una idea aunque aproximada del caudal de trabajo de los equipos
multidisciplinarios, en particular, de los que trabajan en los juzgados de ejecución de medidas:
“El total de resoluciones definitivas en ese año [1997] llegó a 427, entre 121 sentencias de
absolución o no responsabilidad, y 306 (el 72 %) resoluciones definitivas de responsabilidad.
En 207 de los casos de las últimas, equivalente al 68 %, se aplicaron medidas de internamiento.
Hubo aproximadamente 79 sentencias de libertad asistida en los juzgados de menores. De
acuerdo con estos cálculos, se estima que los equipos multidisciplinarios terminaron apoyando
procesos de reinserción social, con base en medidas definitivas de internamiento y libertad
asistida en el 5 % de los asuntos en que los menores eran sorprendidos en flagrancia.” Cfr.
PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional …, op. cit., pág. 16.
208
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Más bien:
Veamos en lo que sigue algunos otros artículos de la Ley del Menor Infractor
en los que también aparecen los equipos multidisciplinarios. Se trata, en primer
lugar, de los casos de privación de libertad en flagrancia.
132
Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional …, op. cit. pág. 26.
209
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
133
Cfr. BELOFF, Mary, Informe sobre los resguardos …, op. cit.
210
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
134
Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional ... op. cit., pág. 23.
211
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
135
Continúa la cita: “(…) Así las cosas, cabe anotar que en las sentencias de internamiento dictadas
entre marzo de 1995 y mayo de 1998, las recomendaciones del equipo multidisciplinario del
juzgado de menores o del centro de reeducación no se mencionan en el 46 % de los casos. Del
estudio de las sentencias se deduce que el juez no les presto mucha importancia a dichas
recomendaciones, porque ‘tampoco aparece en las sentencias la motivación sobre la aplicación
de una medida distinta de la recomendada por dicho equipo’. La negativa del juez a tomar en
cuenta las recomendaciones se constató en el 19 % de las sentencias de internamiento que
contaban con la información necesaria. Algo parecido ocurrió en las sentencias de medidas
alternatives a la privación de la libertad. En el 84 % de las sentencias que poseen información
acerca de las recomendaciones del equipo multidisciplinario el juez no aceptó las indicaciones
del mismo equipo. (…) Muchas de las tensiones entre los equipos multidisciplinarios de los
centros reeducativos y los juzgados de menores o de ejecución de medidas se generan alrededor
de una supervisión por parte de los juzgados que exige informes de cada menor y su progreso
trimestralmente. Esta obligación genera un gran volumen de trabajo en los centros que permite
cumplir con lo estipulado en la ley, pero aporta poco para facilitar el progreso hacia la reinserción
social.” Cfr. PEARSON DE GONZALEZ, Annette, Módulo Instruccional … op. cit., pág. 50.
136
Cfr. GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Pedagogía … op. cit., pág. 68.
212
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
del adolescente”. Cuando se encara al adolescente como una persona que está
creciendo se percibe que, tanto en términos físicos como cognitivos y
emocionales, ya no es más un niño pero tampoco una persona adulta. Algunos
autores acostumbran referirse a esta etapa de la vida como una moratoria entre
el fin de la dependencia característica de la infancia y el inicio de los deberes,
responsabilidades y obligaciones propias de la edad adulta.
Como se advierte sin dificultad, se puede trazar un paralelo entre las dos
concepciones de la pedagogía y las dos concepciones del derecho respecto de
la infancia. Gomes da Costa enfatiza en su análisis como en el ámbito de la
familia y de la escuela, desde muy pequeños, los niños son responsabilizados
por sus actos, de modo que no debería resultar extraño que esto aconteciera en
el ámbito mayor de la vida pública, cuando el adolescente comete un delito.
En otras palabras, si el castigo es utilizado para educar al niño en su familia o
en la escuela, por que no utilizarlo para educarlo cuando la instancia a cargo de
la educación es el estado ante el fracaso de las instituciones encargadas de su
educación en instancias anteriores (familia, escuela). Si a esta altura se recuerdan
los contenidos desarrollados al comienzo, se podrá percibir entonces la riqueza
de la propuesta del autor que se comenta y su utilidad para la redefinición del
rol de los equipos multidisciplinarios y, también, de los juristas, en la nueva
justicia juvenil. La implementación de un sistema de responsabilidad penal
juvenil debe ser comprendida en el contexto de la ampliación de la democracia:
137
Cfr. GOMES DA COSTA, Antonio Carlos, Pedagogia …, op. cit. pág. 69.
213
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Como hemos visto, el primer artículo se refiere al derecho a ser oído y los
dos últimos a la responsabilidad penal juvenil. Ahora bien, adecuar el derecho
interno a tres artículos de un tratado ratificado no implica dar acabado
cumplimiento a todas las obligaciones internacionales asumidas por el país.
Es necesario que el estado se dé las instituciones necesarias para llevar a cabo
políticas acordes al articulado de la Convención, en términos de garantías de
derechos para todos los niños, incluídos los “clientes” del sistema de justicia
penal juvenil. Por más garantista que sea el sistema de responsabilidad penal
juvenil de un país, si no se adecua el derecho interno a la totalidad de los
artículos contenidos en la Convención no se cumple con los compromisos
asumidos. Por otro lado, la circunstancia de que esos niños sean clientes del
sistema de justicia penal no responde a ninguna “anormalidad”, a ninguna
condición natural que les sea propia, sino que por lo general responde a que
tienen sus derechos amenazados o violados. Estos niños son quienes
214
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
5.3. Síntesis.
El intenso trabajo que realizan los miembros de los equipos técnicos como
actores principales en el proceso juvenil, ha sido reconocido en este capítulo.
215
Parte II. El Rol de los Equipos Multidisciplinarios
Aunque no les ha sido fácil, puesto que tienen muchas dificultades operativas
por escases de recursos económicos, falta de programas en la fase de ejecución,
etc. Sin embargo han abierto puertas en las empresas, en las escuelas y en las
comunidades. La existencia de los equipos multidisciplinarios está prevista en
la Ley del Menor Infractor en las disposiciones que se refieren al estudio
psicosocial, a la organización de los Juzgados de Menores, a la privación de
libertad en flagrancia, en las diligencias de investigación, entre otras. Se
concluye que el problema central de la implementación de la nueva justicia
juvenil en El Salvador está relacionado con el hecho que siguen operando, en
lo profundo (no ha nivel de discurso evidentemente) patrones culturales que
aún no cambiaron. Esto no puede ni pudo ser modificado sólo por medio de las
transformaciones legales, aunque si ha ayudado mucho, tal como fue analizado
en los capítulo precedentes. El Salvador tiene una tarea pendiente y con base a
los temas tratados, es importante tener claro que esa tarea no es precisamente
de la justicia penal juvenil.
216
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
217
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
El Estudio Psicosocial
del Menor Infractor
Parte III.
Parte III.
I. Introducción.
El tercer trabajo contenido en esta obra “El Estudio Psicosocial del Menor
Infractor” elaborado por la Dra. María Luisa Martín Atienza. En un Sistema de
Justicia Penal Juvenil como el Salvadoreño, la presente constituye un efectivo
instrumento para todos los operadores del mismo, con mayor incidencia para
los miembros de los equipos técnicos de los Tribunales de Justicia Juvenil,
específicamente para el psicólogo. Esto es así, porque en la actualidad no se
cuenta con documentos específicos que guíen a los técnicos especialistas en la
funcion de investigacion conductual, ambiental social del menor en conflicto
con la ley penal. Por ello, con el estudio de esta obra, el lector podra aplicar en
su diaria labor los datos aportados por la autora para el mejoramiento y
perfeccion del informe Psicosocial realizado al menor infractor por los
miembros de los Equipos Multidisciplinarios.
CAPÍTULO I.
INTRODUCCIÓN A LA PSICOLOGÍA JURÍDICA
I. Introducción.
Por ello, los juristas han de conocer los avances de la Psicología, para
optimizar la comprensión de los hechos delictivos, las etiologías, motivaciones
y refuerzos que los sostiene para apreciar el valor del testimonio de un testigo,
etc.
La Psicología ha de aportar sus conocimientos a quien incide en la práctica
judicial ( jueces, fiscales, policías, etc.), participando en la selección de los
mismos, mejorando su clima laboral, o analizando su rol, entre otros. Junto a
ello ha de colaborar con el legislador para facilitar la comprensión de la ley, así
como el ajuste de la misma a las motivaciones y mecanismos propios del ser
humano. Una definición de Psicología Forense podría entenderse como la
ciencia que enseña la aplicación de todas las ramas y saberes de la Psicología
ante las preguntas de la justicia, y coopera en todo momento con la
Administración de Justicia, actuando ante los tribunales mejorando el ejercicio
del Derecho.
una gran influencia en el resto del mundo. Este Consejo, listo las funciones
generales del psicólogo forense en 1987 de esta manera:
CAPÍTULO II
LA DELINCUENCIA INFANTIL Y JUVENIL
I. Introducción.
Se trata de una nueva visión de la teoría del control social. Los autores de
la misma afirman que a la hora de dirigir nuestro comportamiento
realizamos un cálculo de sus costes y beneficios, y en función de ello
decidimos. La característica de los delitos es que el autor atiende los
placeres y beneficios inmediatos, e ignora los costes, más demorados e
inciertos. El concepto central sería el de autocontrol, aptitud que se adquiere
en la infancia.
La taxonomía de Moffitt:
Basada en las ideas de control social y de etiquetado. Los lazos con los
entornos convencionales inhiben la aparición de la delincuencia. Ésta
acarreará más costes si nos sentimos queridos y protegidos por la familia,
escuela o el entorno, que si nos sentimos alineados. Con este sentimiento
de pertenencia y de interdependencia nos sentimos poseedores de cierto
capital social que tememos perder. Para muchos, esta desventaja
acumulativa se ve intensificada por el contacto con los sistemas de justicia.
Teorías evolucionistas:
Los planteamientos que buscan una causa única, un factor patógeno, son
excesivamente simplistas. Las investigaciones no se centran en buscar la causa
del problema, sino que existe un reconocimiento de los complejos factores que
se combinan para producir la delincuencia, las vías que conducen a la misma y
la heterogeneidad del problema.
Presentan mayor Mayores índices Menos Mayores Mayores índices Menor contacto . Mayor tasa de
deterioro de conducción probabilidad de índices de de divorcios, con familiares, mortalidad y de
psiquiátrico con bajo los efectos ser contratados, abandono de segundos amigos y hospitalización
personalidad del alcohol o historial de los estudios, matrimonios y vecinos; poca por problemas
sociopática, drogas, contratos más peores separaciones. participación en físicos y
consumo de conducta breves, trabajos resultados entre organizaciones psicológicos.
drogas y delictiva, menos los que como la iglesia.
alcohol, y arrestos, calificados, continúan en el
síntomas condenas, cambios colegio.
aislados. Mayor mayor gravedad frecuentes de
historial de de acciones trabajos, menor
hospitalización delictivas. salario, y
psiquiátrica. dependencia más
frecuente de
ayuda monetaria
(subsidios).
Menor y peor
servicio en las
fuerzas armadas.
235
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Comienzo más Más tipos Mayor número Conductas Las siguientes Sicopatología de Mayor si
precoz de la distintos de de episodios relativamente conductas los padres, en pertenece a
conducta conductas antisociales graves en la antisociales particular hogares con
antisocial antisociales, antisociales con infancia, específicas: conducta disputas de
(antes de los gran variedad de independencia especialmente si mentiras, antisocial; pareja y
10 ó 12 años) situaciones en de si incluyen la conducta es implusividad, historial de familias
que se distintas delito. absentismo arrestos del numerosas.
manifiesta la conductas. escolar, huidas padre,
conducta de casa, hurtos. desempleo,
antisocial (en (Igualmente si alcoholismo,
casa, en el muestran escasa
colegio, etc.); síntomas que no supervisión del
mayor gama de son antisociales niño; disciplina
personas u como desaliño y excesivamente
organizaciones enuresis después estricta, relajada
contra las que se de los seis años) o inconsistente.
expresan tales
conductas.
CAPÍTULO III
EL PSICÓLOGO EN LOS JUZGADOS DE MENORES
Sumario: I. Introducción. 3.1. Marco legal. Principios de la
ley. Competencia de los juzgados de menores. 3.2. Principios
sustantivos de la Ley Orgánica 4/92 Desjudicialización.
3.3. Diferencias con las instituciones administrativas de
protección de menores. 3.3.1. Conceptos de riesgo, desamparo
y conflicto social. 3.4. El psicólogo como miembro del equipo
técnico. El trabajo en equipo. 3.5. Momentos de actuación en
el procedimiento judicial. Intervenciones con el Fiscal y con
el Juez. 3.6. Asistencia a comparecencias y audiencias
I. Introducción.
Los cambios que se han realizado en las legislaciones internas de cada
país a nivel iberoamericano, con relación a los distintos modelos de juzgamiento
de menores en conflicto con la ley penal, ha significado un real cambio
normativo de la adecuación de esa legislación a los postulados filosóficos de
la Convención sobre los derechos del Niño, y de otras normas internacionales
referidas al tema de la infancia y la adolescencia. Dentro de ese marco normativo
se delimitan las competencias de las instituciones administrativas de protección
de menores y las instituciones administrativas de cumplimiento de medidas de
menores infractores, y sobre todo la intervención del equipo técnico y más
específicamente el nacimiento de la intervención del psicólogo en las distintas
fases o etapas del proceso judicial, desde la investigación hasta la fase de
ejecución.
Evitando que antes de los 12 años se entre en contacto con las instancias
judiciales. Evitación del riesgo. Intervención con el adulto y su ambiente.
Incitador del menor en conflicto social. Atención a la familia y promoción de
su bienestar.
Responsabilización
Abandono de la concepción ontológica de la responsabilidad,
sustituyéndola por una que induzca al menor a sentirse responsable ante sí
mismo y ante los demás. Se entiende como un derecho.
241
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Principios procesales
Resulta fundamental establecer una nítida separación entre las que deben
tener el carácter de intervenciones de “control” y las que sean simplemente
de “asistencia o ayuda”. En las primeras, las de “control”, se dará un
componente de constricción de la libertad de limitación de derechos, aunque
pueda ser leve, y ello exige la intervención del Juez con plenitud de
garantías.(Andrés P.) La protección de menores abarca la guarda y tutela.
Entendemos por guarda el procedimiento administrativo mediante el cual
las personas que tienen potestad sobre los menores (padres o tutores)
solicitan al organismo competente la guarda temporal de los mismos por
un periodo de tiempo determinado, al existir causas graves, justificadas y
acreditadas que les impiden atenderlos adecuadamente.
La guarda de la administración pública puede realizarse mediante el
acogimiento en un centro de menores o bien en el seno de una familia
determinada por la primera. Existen múltiples motivos para iniciarse un
proceso de guarda de un niño, destacando entre otros la existencia de una
enfermedad física o psicológica de los padres, situación laboral incom-
patible con el cuidado de los hijos, imposibilidad de atención y carencia
de recursos materiales.
243
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
psicólogos poco habituados, dado que puede ser interpretado como una situación
en que se le piden cuentas de su trabajo, e incluso en algunas actitudes de los
abogados se percibe toda una estrategia de descrédito del técnico. En ocasiones
la estrategia consiste en exigir al perito mas de lo que puede dar para a
continuación desprestigiar lo que da.
CAPÍTULO IV
MÉTODO E INSTRUMENTOS DE TRABAJO EN LA EVALUACIÓN
PSICOSOCIAL DEL MENOR INFRACTOR
I. Introducción
La evaluación psicológica realizada en menores en conflicto con la ley
penal, involucra la utilización de una serie de técnicas tendentes a desentrañar
problemas emocionales y conductuales, a la vez determina los principales tipos
de métodos a ser empleados en los mismos con la finalidad de elaborar el
informe Psicosocial y de esta forma proporcionarle al Juez la información
necesaria para la toma de decisión con relación al tipo de medida a ser adoptada.
A ello se refiere el presente capítulo. Al finalizar su lectura el operador podrá
explicar con sus propias palabras las distintas técnicas que se utilizan para la
realización de una evaluación psicológica. Asimismo, desarrolle los tipos de
pruebas y técnicas mas adecuadas para la realización de una evaluación a fin
de obtener un claro, coherente y persuasivo informe Psicosocial. Por ello, se
exponen los fundamentos teóricos de la evaluación psicológica y los factores a
considerar para ese fin, los distintos métodos o técnicas utilizadas en la
evaluación según sea el tipo de problema a tratar y los aspectos a considerar
para la elaboración del informe Psicosocial.
en cuenta los dos puntos siguientes, podemos afirmar que este es el ámbito
más desarrollado en la evaluación psicológica.
Escalas diversas
Pruebas de autocontrol
CACIA. Cuestionario de Autocontrol Infantil y Adolescente, de Capafóns
y Silva,1986. La edad de aplicación es entre los 11 y los 19 años y evalúa
el autocontrol positivo y negativo.
Pruebas de adaptación
TAMAI. Test Autoevaluativo de Adaptación Infantil de Hernández y
Hernández, 1990. Para menores de entre 8 y 18 años. Evalúa la inadaptación
personal, social, escolar, familiar y las actitudes educadoras.
Test de inteligencia
NOMBRE DE LA PRUEBA EDAD DE APLICACIÓN TIEMPO DEAPLICACIÓN DIMENSIONES QUE EVALÚA
WISC De 5 a 15 años Entre 1 hora y CI Verbal
Wechsler Intelligence Scale 1 hora 30 minutos. CI Manipulativo
For Children.1949. CI Total
WAIS De 15 años en Entre una hora CI Verbal
Wechsler Adult Adelante y media y dos horas. CI Manipulativo
Intelligence Scale. CI Total
1965.
Raven A partir de 15-25 minutos Capacidad de razonamiento ab-
Test de Matrices 12 años stracto.
Progresivas. Escalas
General y Superior.
256
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Pruebas de socialización
NOMBRE DE LA PRUEBA EDAD DE APLICACIÓN TIEMPO DEAPLICACIÓN DIMENSIONES QUE EVALÚA
BAS De 11 a 19 años. 10 minutos. Dimensiones de
Batería de socialización la conducta
(Moreno y Martorell, social.
1983)Versión Autoaplicada
C BAS De 6 a 15 años. 20 minutos 7 dimensiones de la
Batería de socialización socialización
(Moreno y Martorell,
1983)Versión para
padres y profesores
Cuestionario A-D De 11 a 19 años. 10-15 minutos. Conducta
De conductas Antisocial y
Antisociales y Delictivas. delictiva.
Seisdedos,1989)
ACS Adolescent De 12 a 18 años. 10-15 minutos. Perfil de 8 estrategias de
Coping Scales. Escalas de enfrentamiento.
Afrontamientopara
Adolescentes.
(Frydenberg y
Lewis 1997)
Rathus Assertiveness 30 ítems Conducta
Schedule RAS 1973. Asertiva o
Iventario de Asertividad desenvoltura
de Rathus social
4.1.5. La entrevista.
Clases de entrevistas
padres-hijos, las relaciones entre los hermanos, las relaciones con la familia
extensa, y sobre si ha habido sucesos familiares relevantes. En cuanto a la
información aportada sobre el menor, les invitamos a que nos indiquen alguna
característica positiva y negativa del mismo, cómo es su comportamiento en el
hogar, nivel de exigencias, participación en las tareas del hogar, en actividades
familiares, las estrategias educativas utilizadas (castigos / recompensas), las
normas y horarios establecidos, el conocimiento por parte de los padres de los
que el menor hace fuera del hogar, sus aficiones, amistades, salidas, el dinero
de que dispone, y si consume tabaco, alcohol u otras sustancias nocivas. También
nos interesa conocer si la familia ha tenido algún contacto con los servicios
sociales. En caso afirmativo, de qué tipo, el motivo, la temporalización del
mismo, y percepción de las intervenciones realizadas. En cuanto a la
información referente al ámbito escolar y/o laboral, abordamos los siguientes
aspectos en sendas entrevistas tanto con el menor como con sus padres: En
primer lugar, la trayectoria escolar, es decir, colegios o centros a los que ha
acudido, motivos del cambio de centro, si ha repetido algún curso (motivos),
posible absentismo, adaptación, rendimiento académico, indagar si ha recibido
apoyos escolares, comportamientos y relaciones tanto con compañeros como
con profesores, la relación de los padres con el centro escolar, y qué padre ha
asumido los contactos el centro. Posteriormente preguntaremos sobre la
situación escolar actual en términos similares. Nos informaremos sobre el
nombre del centro y el curso actual, si hay absentismo y en qué grado. los
rendimientos, nivel de conocimientos, capacidades generales y si recibe algún
tipo de apoyo especial; sus intereses y actitudes. su comportamiento, respeto
de las normas, relación con profesores y con compañeros. La relación del centro
escolar con los padres, qué padre suele acudir al centro, con qué frecuencia, y
por qué motivos; así como las actitudes parentales.
A nivel social:
ANTECEDENTES
FAMILIAS PENALES DE LOS
COMPLETAS MIEMBROS DEL
GRUPO FAMILIAR
CONDUCTAS
ANTISOCIALES
ANTECEDENTES
DELICTIVOS DEL NO
GRUPO DE ESCOLARIZADO
REFERENCIA
Introducción
Identificación del / los evaluador(es)
Identificación del/ los evaluados
264
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
AÑOS CASOS
1980 15880
1981 17525
1982 16961
1983 16599
1984 16414
16869
1985 17614
1986 16696
1987 17628
1988 16817
1990 14955
1995-1998 13413
14468
14437
17012.
MEDIDA PORCENTAJE
Amonestación 53%
Servicios en Beneficio de la Comunidad 19%
Libertad Vigilada 16%
Internamiento 8%
Arresto de Fin de Semana 4%
MEDIDA PORCENTAJE
CAPÍTULO V
MEDIDAS JUDICIALES QUE CONTEMPLA LA ACTUAL LEY VIGENTE.
ESPECIAL REFERENCIA AL INTERNAMIENTO.
I. Introducción.
Libertad vigilada.
Los hechos no son graves (por ejemplo, daños materiales a bienes públicos
o privados, agresiones leves...). El menor asume la responsabilidad de su
conducta y muestra una actitud positiva hacia esta medida. No se detectan
elementos de riesgo significativos en la situación familiar y social del menor.
Suelen ser menores con carencias en cuanto a valores prosociales, así como
participantes en actos vandálicos. Es llevada acabo por la Unidad de
Intervención Educativa, quienes tienen suscritos convenios de colaboración
con diversas instancias pública, tales como: residencias de ancianos, centros
de minusválidos psíquicos, Ayuntamientos, estación de autobuses, biblioteca,
vivero, y centros escolares. El carácter de la tarea a realizar se adecuará a las
características de los hechos cometidos por el menor y a su perfil personal. El
Equipo Técnico de Juzgado suele recomendar actividades relacionadas con
colectivos necesitados cuando el delito ha consistido en agresiones o daños
contra personas determinadas. Asimismo, recomendamos su participación en
tareas relacionadas con instalaciones públicas cuando el delito ha estado
relacionado con daños a dichos bienes. La Gerencia de Servicios Sociales
suscribe para cada menor un seguro de accidentes durante la prestación del
273
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
casos en los que la conducta asocial del menor tiende claramente a cronificarse.
Los hechos cometidos son graves. Anteriormente se han aplicado medidas
alternativas en medio abierto que han fracasado. Tanto en el ámbito familiar
como en el social confluyen factores de riesgo no susceptibles de modificación
(grave desestructuración familiar, desinterés, necesidad en el menor de una
contención a sus conductas..). En la Comunidad de Castilla y León existe el
Centro Zambrana en Valladolid.
Reparación-conciliación.
➣ Relaciones íntimas
• Desarrollo de la
comprensión de la
relación compartida.
• Respeto a la pareja.
➣ Grupos de pares
• Estudio y crítica de la
presión de grupo
• Desarrollo adecuado de
habilidades de aserción
• Desarrollo de la
identificación del
riesgo y de las
consecuencias de las
acciones.
• Estudio y desarrollo de
la integración grupal.
• Habilidades de
búsqueda de grupos
alternativos
277
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Personal educativo:
Personal de la administración:
Personal de administración
Los educadores.
Son los trabajadores que con titulación de grado medio realizan las
actuaciones oportunas encaminadas a satisfacer las necesidades de los menores,
según la programación establecida en fines de semana y festivos. Sus funciones
son:
Apoyo emocional a los menores.
Organizar el tiempo libre del menor con actividades recreativas,
deportivas, culturales y formativas.
Dinamizar los grupos de menores y coordinar los recursos necesarios.
Participar en la organización del centro y desempeña las funciones de
representatividad en los órganos de gobierno del mismo.
Los menores que son remitidos a los centros tienen unas características
personales muchísimo más desestructuradas que los que pasan por los Juzgados
de Menores.
283
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Presentan una personalidad más criminógena, dada su: asunción de rol, alto
grado de agresividad, inestabilidad emocional, respuestas imprevisibles y
explosivas, vivencia negativa de las intenciones ajenas, desvalorización personal,
bajo nivel de sinceridad, mala adaptación, falta de empatía, asunción de la presión
del grupo, escasa capacidad para sumir las frustraciones, despreocupación por
las vivencias de los otros, y dureza emocional. Destaca también en ellos sus
sentimientos de no poder cambiar, y la puesta en marcha de mecanismos
defensivos como la negación y el desplazamiento de responsabilidades.
Físicamente suelen presentar procesos dermatológicos, caries dental, cuadros
respiratorios agudos, conductas toxicofílicas ( alcohol, heroína, anfetaminas,
ácidos, inhalantes), politoxicomanías, y escasa higiene. Escolarmente, el fracaso
es general, siendo en la mayoría de los casos analfabetos funcionales y sin
motivaciones en este ámbito. Laboralmente se da una mejor disposición para la
formación, potando masivamente por ser mecánicos de coches y motos.(J. Urra,
1995)
métodos y técnicas.
seguimiento.
evaluación del programa. Lo realizará cada profesional, y nos indicará
la eficiencia y eficacia del programa.
Reforzamiento. Puede ser de tres tipos. social, a través del apoyo social y
físico de los adultos y jóvenes que le rodean. A través de actividades, tales
como un paseo, ver una película, ir a un campamento, etc. Y en tercer lugar,
materiales, por medio de la obtención de objetos.
➣ Confirmatorio, cuando se hace saber a los menores que van por el camino
adecuado;
➣ Correctivo, cuando se facilitan informaciones que hagan que corrijan algunos
aspectos de la ejecución; motivador, dirigido a señalar las consecuencias de
una realización adecuada o inadecuada del comportamiento.
La evitación. Cuando las recompensas por no hacer algo son más fuertes
que por llevarlo a cabo. La extinción. Determinados comportamientos dejan
de producirse cuando no obtienen ninguna recompensa.
Técnicas asertivas.
Propician el que los menores expongan sus derechos y deseos respetando
los de los demás. Que discrimine entre conductas asertivas, agresivas y pasivas
o inhibidas. Clarificación de qué es lo que realmente quieren y cómo formularlo.
Trabajo sobre expresión y recepción de sentimientos positivos y negativos.
Aprender a decir no, como habilidad asertiva que produce evitar riesgos
autoimpuestos de implicarse en conductas antisociales.
Apoyo social.
Se ofrece a través del personal del centro, iguales de su edad y miembros
de la familia, ya que esto hará que siga adelante en el centro y en la vida ante
dificultades.
alguien que haya pasado por dicha crisis y aconseje adecuadamente sobre cómo
conducirse.
CAPÍTULO VI
MEDIDAS NOVEDOSAS BASADAS EN UN MODELO
EDUCATIVO DE RESPONSABILIDAD
I. Introducción.
“La casa de los Señores Pérez, fue asaltada mientras estaban visitando a
unos amigos en otra ciudad. Su frustración, rabia y la creciente sensación de
vulnerabilidad eran mayores que la pérdida de su televisor y estéreo. Juan, el
joven ladrón, fue atrapado y le abrieron un procedimiento judicial.
291
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
❖ ¿Porqué nosotros?
❖ ¿Estuviste vigilando nuestros movimientos?
❖ ¿Planeabas volver de nuevo?
Fomenta la Favorece la
responsabilidad responsabilidad
intrasigencia cooperación
Este tipo de medidas suele ser aplicable en aquellos menores en los que
no es necesaria la elaboración de un proyecto educativo general, sino que basta
con centrar la acción en un objetivo específico, y por lo tanto en una intervención
puntual. Han de excluirse aquellos que no reconocen su responsabilidad-
culpabilidad, aquellos hechos cuya ejecución esté muy alejada en el tiempo, y
en los casos en que se aprecien deficiencia mental, toxicomanías, y graves
problemas de la personalidad. Puede ser muy complejo en los casos en los que
hay varias victimas.(J. Urra 1995) El procedimiento consta de varias fases,
como son: diagnóstico, propuesta, ejecución, y evaluación. Es necesario valorar
la realidad del menor infractor y su vivencia de los hechos. Para el planteamiento
de estas medidas es fundamental que asuma la autoría sin reservas.
Posteriormente se contacta con la víctima, generalmente por vía telefónica,
296
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
Puede ser positivo entregar una copia a cada uno de los participantes.
también puede ser positivo que los padres del infractor reconozcan en firme
(firmado) su obligación de pagar las facturas del daño causado (por ejemplo
odontólogo de la víctima, cristales..) pues ello facilita el contenido y la filosofía
de la reparación y abrevia ulteriores procedimientos en los Juzgados de lo
Civil y la restitución a la víctima (Urra 1997).
➣ (Infractor) ¿qué crees que hiciste por lo que piensas que has de pedir
(a la otra parte) perdón?
VÍCTIMA AGRESOR
Conoce la realidad del menor. También conoce los hechos y los niveles de
responsabilidad asumidos por él. Le hace ver el significado de su acción
conforme a los valores de la justicia socialmente imperantes.
MEDIADOR
Características Funciones
Formativas Éticas
➣ Originalidad
➣ Sentido del humor
➣ Espontaneidad
➣ Autocontrol ➣ H. de comunicación
➣ Imparcialidad ➣ Manejo de conflicto ➣ Asegurar la aceptación de
➣ Actitud ➣ Técnicas de negociación la mediación
conciliadora y solución de problemas ➣ Dejar que las partes
➣ H. de ➣ Reestructuración decidan
comunicación cognitiva experto en ➣ Impedir que se ejerza el
temas legales poder
➣ Reconocer la influencia
del mediador
➣ Delimitación del rol del
mediador
CAPÍTULO VII
INNOVACIONES DE LA RECIENTE LEY ORGÁNICA S/00,
DE 12 DE ENERO, REGULADORA DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES
I. Introducción.
Las medidas que pueden imponer los Jueces de Menores, ordenadas según
la restricción de derechos que suponen, son las siguientes:
7.1.2. Amonestación.
Se prevé para aquellos casos en los que los menores, bien por razón de su
adicción al alcohol o a otras drogas tóxicas o sustancias psicotrópicas, bien
por disfunciones significativas en su psiquismo, o alteraciones en la percepción
que determinen una alteración grave de la conciencia de la realidad precisan
de un contexto estructurado en el que poder realizar una programación
terapéutica, no dándose, ni, de una parte, las condiciones idóneas en el menor
o en su entorno para el tratamiento ambulatorio, ni, de otra parte, las condiciones
de riesgo que exigirían la aplicación a aquél de un internamiento en régimen
cerrado. Esta medida podrá aplicarse sola o como complemento de otra medida.
Cuando el interesado rechace un tratamiento de deshabituación, el Juez habrá
de aplicarle otra medida adecuada a sus circunstancias.
cial, cuando para ello sea necesario, al menos de manera temporal, asegurar la
estancia del infractor en un régimen físicamente restrictivo de su libertad.
Las personas sometidas a esta medida llevarán a cabo todas las actividades
del proyecto educativo en los servicios normalizados del entorno, residiendo
en el centro como domicilio habitual, con sujeción al programa y régimen
interno del mismo.
Así, esta nueva ley redefine a los sujetos a los que ha de aplicarse, y dicta las
nuevas medidas y procedimientos que han de regular la ejecución de la misma.
308
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
siempre la medida más leve, sino aquella que mejor consiga el objetivo de
su reeducación.
cautelares, para la custodia y defensa del menor, éstas podrán ser internamiento,
libertad vigilada o convivencia con otra persona, familia o grupo educativo.
Para adoptar alguna de ellas el Juez habrá de oír al equipo técnico. En con-
creto, la medida cautelar de internamiento se resolverá tras una comparecencia
a la que asistirá el equipo técnico. Aunque la práctica habitual es de este
modo, en esta Ley se hace referencia a ello de una manera clara. En cuanto al
tiempo de cumplimiento de las medidas cautelares, el Juez oído el equipo
técnico ordenará que se tenga por ejecutada la medida impuesta en aquella
parte que estime razonablemente compensada por la medida cautelar. Vemos
que se le vuelve a dar cabida de nuevo a la opinión del equipo en aspectos
relacionados con la temporalidad de las medidas.
Dentro del Título que versa sobre el régimen de recursos, aparece que
contra las sentencia dictada por el Juez de Menores cabe recurso de apelación
en la Sala de Menores del correspondiente Tribunal Superior de Justicia. A la
vista deberá acudir el representante del equipo técnico.
❖ Ámbito de aplicación.
Comisión paritaria de interpretación, estudio y vigilancia.
❖ Organización del trabajo.
❖ Provisión de vacantes, contratación e ingresos.
❖ Jornada de trabajo y horario.
❖ Vacaciones, permisos y licencias.
❖ Suspensión del contrato de trabajo.
❖ Régimen disciplinario.
❖ Retribuciones.
❖ Salud laboral.
315
Parte III. El Estudio Psicosocial del Menor Infractor
ANEXOS
❖ El Tribunal Supremo.
❖ La Audiencia Nacional.
❖ Las Audiencias Provinciales.
❖ Los Tribunales Superiores de Justicia.
❖ Los Juzgados de Primera Instancia, y de Familia.
❖ Los Juzgados de Instrucción, y de lo Penal.
❖ Los Juzgados de lo Social.
❖ Los Juzgados de lo Contencioso-Administrativo.
❖ Los Juzgados de Menores.
❖ Les Juzgados de Paz.
❖ Principios Generales.
❖ El matrimonio. Conflictos matrimoniales.
❖ Relaciones paterno-filiales.
❖ Derecho de alimentos.
❖ Patria Potestad. Derecho de custodia.
❖ Derecho de visitas.
❖ Principios generales.
❖ El procedimiento contencioso de la Disposición Adicional Quinta de
la Ley 30/81.
❖ El procedimiento de común acuerdo de la Disposición Adicional Sexta
de la Ley 30/81.
❖ Los Peritos en el Derecho de Familia.
❖ Informe pericial.
❖ Ratificación.
Tema 8. Delito.
❖ Concepto de delito.
❖ Distinción y caracteres propios de los conceptos de culpabilidad,
imputabilidad y responsabilidad.
❖ Eximentes y atenuantes.
❖ Medidas de seguridad.
316
Parte III. El Estudio Psicosocial del MenorANEXOS
Infractor