T IV - Informe Análisis 1) Caso Sentencia TSJ Viuda Carmona y 2) Sobre La Ley de Estatuto Funcionarial-Rubenrammstein
T IV - Informe Análisis 1) Caso Sentencia TSJ Viuda Carmona y 2) Sobre La Ley de Estatuto Funcionarial-Rubenrammstein
ARAURE – PORTUGUESA
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DEL ESTADO (TJA-0753) Sección ED01D0V 2018-3.
Rosanny C. González
V-25.403.549.
Araure, 12-12-2018
1
Informe análisis
1) caso sentencia TSJ Viuda Carmona y
PONENTE OCTAVIO SISCO RICCIARDI
EXP: 1998-14658
2
Ello es menester esclarecerlo, puesto que a partir de la entrada en vigencia de la
Constitución de la República Bolivariana las actuaciones de la Administración que
excedan la simple legalidad y configuren actos lesivos de derechos constitucionales,
son controladas por la jurisdicción constitucional, es decir, por la Sala Constitucional
de este máximo tribunal. Mas, sin embargo, las actuaciones ilegales, entendiendo por
ilegal en su sentido lato, esto es, como violación de ley o norma constitucional,
emanadas de la Administración pública, o de personas privadas que dicten actos de
autoridad, siempre que se traten de actos ilegales, son controladas por la jurisdicción
contencioso-administrativa.
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entendida como una responsabilidad subjetiva, y que el nexo causal con la
Administración no existía en ese caso. Por su parte, la Sala Constitucional Accidental
señaló que, acorde con la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela la
responsabilidad del Estado debía ser entendida como un sistema objetivo,
indemnizatorio y protector de los intereses de los ciudadanos.
En consecuencia, se ordenó a esta Sala Político-Administrativa la remisión del
expediente a fin de que se determine el monto a pagar a los accionantes.
La responsabilidad del Estado es un principio del Derecho público y en específico,
del Derecho administrativo, por medio del cual se le garantiza al particular la
reparación derivada de los daños y perjuicios ocasionados por las actuaciones de los
órganos del Estado que causen un perjuicio material o moral al particular, derivado de
una actuación lícita o ilícita. En tal sentido, F. señala que debe analizarse la
responsabilidad por los actos y hechos de toda la actividad administrativa del Estado
(B.F.. “Manual de Derecho Administrativo”. Segunda parte. Editorial La Ley. Buenos
Aires, 1968. P.. 1096).
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responsable por los daños derivados del homicidio del ciudadano R.C.V., cometido por
agentes de policía. Así se declara”.
PRIMERO
Estima esta Sala Accidental en lo Político Administrativo que doctrinariamente
cuando estableció una serie pautas a seguir en la labor de interpretación del juez y la
producción de sus decisiones bajo la observancia y apego al ordenamiento jurídico, del
sistema político que subyace en la Constitución y bajo la óptica de los valores
superiores de un Estado Social de Derecho y de Justicia, así como la supremacía de los
derechos fundamentales.
Por ende, la actividad jurisdiccional debe atender a principios y elementos básicos
del derecho procesal y de la actividad organizativa del Estado, por lo que cada órgano
debe realizar las actuaciones sobre las cuales posee competencia. Esto eleva el
principio de competencia a un alto grado, por cuanto, no es afín con el sistema jurídico
el que un órgano público, sometido como todos los demás al principio de la legalidad,
se arrogue competencias de otro órgano, y menos aún de su misma jerarquía. No solo
es afín, sino que –en criterio de esta Sala Político-Administrativa Accidental– ello
subvierte todo el sistema jurisdiccional.
SEGUNDO
Atendiendo finalmente a las limitaciones deben atender a un principio del Derecho
procesal, el cual es básico para todo sistema de administración de justicia: la
competencia. En efecto, es el principio que obliga al órgano judicial, a conocer de lo
que le está permitido, nunca sobre lo que no se le ha establecido constitucional y/o
legalmente. La competencia es la medida que la actividad organizativa del Estado pone
a los órganos públicos, a fin de evitar arbitrariedades en su actuación pública.
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**
Se debe determinar y tener claro que la resolución administrativa pasa por un
proceso de abstracción y pasa a ser denominada acto administrativo, lo mismo que se
empieza a hablar de Administraciones Públicas en vez de entidades estatales.
Del recurso contencioso-administrativo se habla de acción, en tanto derecho de los
ciudadanos de recurrir al Poder Judicial en busca de tutela, lo contencioso-
administrativo no es un recurso, es una acción que corresponde a los ciudadanos.
Pero la acción, como derecho, se torna en un concepto limitado para comprender el
contencioso administrativo, es solo el inicio, se necesita regular lo que sigue al ejercicio
del derecho de acción, es importante ver el procedimiento, las etapas y formalidades
que se sigue para la obtención de una decisión del Poder Judicial, esto nos lleva al
procedimiento contencioso administrativo como una continuación del procedimiento
administrativo.
La observancia de formalidades nos hace perder de vista la finalidad del
contencioso-administrativo que es la solución de un conflicto de intereses entre los
administrados y la Administración o Administraciones Públicas en búsqueda de la paz
social, esto genera que se hable del proceso contencioso administrativo.
Por último, se nota que no solo se busca la nulidad de actos administrativos, del caso
de la viuda Carmona en específico, sino que se pide que los órganos del Poder Judicial
reconozcan y declaren derechos; se nota la necesidad de una plena jurisdicción a cargo
de los órganos con jurisdicción; se nota que al ser la jurisdicción la facultad que
confiere la ley de administrar justicia a nombre de la nación, se constituye en una
necesidad de administrar justicia en contra y a favor de la Administración Pública,
dando lugar a la denominada jurisdicción contencioso-administrativa.
La jurisdicción contencioso administrativa es la justicia que imparten los órganos
jurisdiccionales a través del control jurídico de las actuaciones y omisiones de las
administraciones públicas en defensa de los derechos fundamentales de los
administrados.
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Principios del contencioso administrativo percibidos en la sentencia analizada
Lo contencioso administrativo debe de observar los siguientes tres principios:
Principio de igualdad
Por el cual en el proceso contencioso administrativo debe garantizarse la igualdad
entre los administrados y las Administraciones Públicas. Frente a los recursos humanos
y materiales con los que cuenta una entidad del Estado, el juez debe garantizar a los
administrados la igualdad procesal.
se ha observado en la práctica que se promueven contra el Estado demandas
hábilmente preparadas, sin antes haber hecho el interesado gestión alguna
administrativa, para demostrar la realidad de sus derechos o la justicia de su reclamo,
generalmente con el deliberado propósito de colocarse en una situación de ventaja en
el litigio con respecto al fisco, gracias a las circunstancias de que el representante del
Estado, en la mayor parte de los casos, se halla en inferioridad de condiciones, tanto
para conocer con antelación los hechos alegados, como para acumular datos y pruebas
con que repeler la acción incoada”.
Principio de favorecimiento
Por este principio el juez debe favorecer la procedencia de la demanda aun cuando
tenga dudas sobre el agotamiento de la vía administrativa. Asimismo, en caso de que
el Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la procedencia o no de la demanda,
deberá preferir darle trámite a la misma”.
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Actuaciones u omisiones impugnables
El contencioso administrativo se formula en contra de las siguientes actuaciones u
omisiones de la administración pública:
1. Las declaraciones administrativas, en las cuales encontramos los actos
administrativos, los actos de administración y los contratos administrativos; estas
actuaciones son declaraciones de voluntad que emiten las entidades estatales.
2. Las actuaciones materiales no sustentadas en actos administrativos y de haber
sido sustentadas en actos administrativos son ilegales por afectar derechos
fundamentales de los administrados. Estas actuaciones materiales también son
denominadas vías de hecho y son los actos de ejecución de actos administrativos, v. g.,
el descerraje en un proceso de ejecución coactiva.
3. El silencio administrativo, omisión de la administración pública en la resolución
de los pedidos de los administrados, puede ser negativo o positivo, será negativo
cuando se presume que desestima el pedido y positivo sí se estima el pedido.
4. La inercia de la administración pública, que se produce cuando la Administración
Pública no cumple, no ejecuta una norma jurídica o un acto administrativo firme.
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Esta pretensión de nulidad se extiende al pedido de ineficacia del acto
administrativo, por el cual se pide al juez declare que un acto administrativo es ineficaz,
esto es, que carece de efectos jurídicos.
Dentro de esta pretensión podemos incluir la de “conocer y resolver causas
contenciosas que resultaren de los contratos, negociaciones y concesiones del
Gobierno.
Como se puede observar, es posible impugnar a través de lo contencioso
administrativo declaraciones administrativas como contratos, negociaciones y
concesiones del Estado.
Esta pretensión de nulidad también es denominada de anulación, objetivo o por
exceso de poder y “tutela el cumplimiento de la norma jurídica objetiva, de carácter
administrativo, y puede proponerse por quien tenga interés directo para deducir la
acción, solicitando al Tribunal.
2. La pretensión de plena jurisdicción, “ampara un derecho subjetivo del recurrente,
presuntamente negado, desconocido o no reconocido total o parcialmente por el acto
administrativo de que se trata”
2.1. La pretensión de reconocimiento o restablecimiento de derechos e intereses
legítimos de los administrados, esta pretensión implica no solo la protección por parte
del Juez de los derechos de los administrados, sino también de sus intereses legítimos
que, sin ser derechos subjetivos, requieren protección; v. g. el ser declarado apto para
un concurso público de ingreso a la carrera administrativa. Dentro de este supuesto
podemos incluir las demandas sobre la oposición entre el interés público y privado.
2.2. La pretensión de declaración de contraria a derecho de las actuaciones
materiales no sustentadas en actos administrativos o que, por desvío de poder, afectan
los derechos e intereses de los administrados. Esta pretensión implica la adopción de
las medidas necesarias para la protección del administrado afectado.
2.3. La pretensión para que se ordene a la administración la realización de una
actuación administrativa a la que se encuentra obligada por mandato de la ley o de un
acto administrativo firme. Esto es, que se pide al juez que obligue a la Administración
Pública el cumplimiento de una norma jurídica o de un acto administrativo firme.
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2.4. La pretensión de indemnización por daños y perjuicios. Esta pretensión se
deriva de la responsabilidad patrimonial del Estado. Si se ocasiona daños a los
administrados con la actividad u omisión administrativa es justo que se indemnice
dichos daños.
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2. La legitimidad para obrar. Ésta puede ser activa o pasiva, consiste en la afirmación
que realiza el administrado de ser titular de derechos e intereses legítimos.
La legitimidad para obrar activa puede ser ejercida tanto por el administrado como
por el Estado. En este último caso nos referimos al denominado proceso contencioso
administrativo de lesividad en el cual el Estado demanda la nulidad de los actos
administrativos que ha emitido.
La legitimidad para obrar pasiva, generalmente, corresponderá a la entidad del
Estado y puede extenderse a las entidades privadas que prestan un servicio público o
realizan una función pública, en el caso del proceso de lesividad será el administrado
quien tendrá la legitimidad pasiva. También pueden ser demandados por el Estado, una
entidad pública de menor jerarquía y un administrado o administrados.
Si la demanda cumple con las condiciones de la acción en observancia de los
principios del contencioso administrativo, se debe pasar a revisar los presupuestos
procesales:
Además, se trataron en la sentencia aspectos como:
Presupuestos procesales de lo contencioso administrativo
1. La competencia del órgano jurisdiccional. La jurisdicción es la facultad que se
otorga a los jueces de administrar justicia, la competencia es la facultad de un juez que
tiene jurisdicción para resolver casos específicos. La competencia puede ser por razón
de la materia, por la cual se otorgaría competencia en lo contencioso administrativo en
oposición a lo civil, penal, laboral o comercial; por razón de territorio, dependiendo del
lugar donde se ubica la administración pública a demandarse y el domicilio del
administrado; por razón de grado, sustentado en el principio de pluralidad de instancias;
por razón de la función, en la cual la ley indica la función que debe cumplir un órgano
judicial contencioso administrativo; por razón de la cuantía, se puede establecer montos
de petitorio que pueden ser conocidos por órganos jurisdiccionales específicos.
2. La capacidad procesal. Esta es la capacidad para ser parte en lo contencioso
administrativo, este presupuesto también está referido a la representación. En lo
contencioso administrativo tiene relevancia la representación de las entidades del
Estado a través de abogados del Estado especializados en lo contencioso
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administrativo, que en algunos casos reciben el nombre de procuradores del Estado. El
Estado cuenta con un sistema de defensa jurídica que cautela los intereses del Estado
para la protección del interés público.
3. La demanda en forma. Comprende el cumplimiento de garantías mínimas que
debe de observar la demanda, como una debida acumulación de pretensiones, una
congruencia entre los hechos que se exponen y lo pedido.
Sentencia
Con la demanda del administrado, la contestación de la entidad estatal, la actuación
de medios probatorios y la opinión del representante de la sociedad se está listo para
emitir sentencia. La emisión de la sentencia se sujeta al principio de integración por el
cual el órgano jurisdiccional no puede dejar de administrar justicia en caso de vacío o
deficiencia de la ley. Esto significa la necesidad de obtener una sentencia que declare
fundada o infundada la demanda, más ya no se podrá declarar improcedente.
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Anexo sentencia (enlace que nos facilitó no abre el recurso)
Sentencia nº 01540 de Tribunal Supremo de Justicia - Sala Político Administrativa de 9 de
Octubre de 2003
PRIMERO
SEGUNDO: Dentro de la organización judicial venezolana, existen los órganos de la
justicia administrativa, llamados también de la jurisdicción contenciosa administrativa. El profesor
G.P. define a estos órganos como aquellos al que se confía la satisfacción de las pretensiones fundadas
en Derecho administrativo. (J.G.P.. “Derecho Procesal Administrativo Hispanoamericano”. Editorial
Temis, S.A.. B., 1985. P.. 71). Efectivamente, éstos son aquellos organismos jurisdiccionales que
dirimen controversias versadas en materia de Derecho administrativo entre particulares y la
Administración.
PRIMERO
SEGUNDO
TERCERO
CONTENIDO
SALA POLÍTICO-ADMINISTRATIVA
ACCIDENTAL
EXP: 1998-14658
En este sentido la Sala Constitucional, en Sala Accidental, ordenó “remitir el presente expediente
a la Sala Político-Administrativa a fin de que, declarada como ha sido por esta Sala Constitucional la
responsabilidad del Estado Venezolano por el homicidio del ciudadano R.C.V., en manos de agentes
policiales a su cargo, determine según su apreciación soberana y su prudente arbitrio, el resarcimiento
de los daños materiales y morales susceptibles de estimación materialmente valuable causados a los
ciudadanos G.J.J.S. (viuda) DE CARMONA, R.O.C.J., C.E.C.J.Y.O.J.C.J., en su condición de
derechohabientes de la víctima, ciudadano R.O.C.V.”.
En fecha 11 de febrero de 2003, el Presidente del Tribunal Supremo de Justicia convoca a los
ciudadanos A.C., segundo C., H.B.L., primer Suplente, y R.J.H. La Roche, Segundo Suplente de la
Sala Político-Administrativa a fin de constituir Sala Accidental para continuar conociendo de la
causa.
Por medio de oficio de 25 de febrero de 2003, el Presidente del Tribunal Supremo de Justicia
convoca a la ciudadana L.J.W.R., tercera suplente de la Sala Político-Administrativa a fin que se
constituya Sala Accidental para la continuación del conocimiento del juicio.
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En fecha 27 de febrero de 2003, el ciudadano A.C. se excusa de la aceptación de la convocatoria.
Mediante escrito de 3 de marzo de 2003, comparece por ante la Sala Plena, la ciudadana G.J.J.S.
(viuda) de C. a fin de solicitar a esa S. se convoque a otros Magistrados Suplentes o Conjueces, a fin
de que sea constituido el órgano accidental a la brevedad posible, por cuanto han transcurrido más de
tres (3) días de despacho, desde la convocatoria para aceptar o excusarse de los Magistrados a formar
parte de la Sala Accidental.
En fecha 25 de marzo del mismo año, la ciudadana G.J.J.S. (viuda) de C. consigna escrito ante la
Sala Plena a fin de que se ordene “constituir la Sala Accidental Plena”, en razón de los principios de
la legalidad y de la celeridad procesal.
Mediante escrito de 3 de abril de 2003, la ciudadana G.J.J.S. (viuda) de C., solicita que la
constitución de Sala Accidental sea resuelta en plenaria, procediéndose al nombramiento de
Magistrados Especiales para constituir Sala Político-Administrativa Accidental.
En fecha 30 de abril de 2003, la ciudadana G.J.J.S. (viuda) de C., solicita a la Sala Plena que
ordene la constitución de la Sala Político-Administrativa Accidental.
En fecha 18 de junio de 2003, el Presidente del Tribunal Supremo de Justicia convocó a los
ciudadanos O.S.R., primer C. ad-hoc y Teodoro Correa Aponte, segundo conjuez ad-hoc de la Sala
Político-Administrativa, a fin que la constituyan la Sala Accidental que continuará conociendo de la
causa.
Mediante oficio de 26 de junio de 2003, el Presidente del Tribunal Supremo de Justicia ordena la
devolución del expediente a la Sala Político-Administrativa, cumplido el trámite referente a la
incidencia surgida con motivo de las inhibiciones de los Magistrados L.I.Z., Y.J.G. y H.M.P.. En
fecha 30 de junio de 2003, se remite el expediente a la Sala Político-Administrativa.
Los ciudadanos G.J.S. (viuda) de C. y R.O.C.J., mediante escrito presentado en fecha 9 de julio
de 2003, ocurren ante esta Sala Accidental a fin de consignar escrito de solicitud de ejecución de
sentencia.
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En fecha 10 de julio de 2003, se constituye la Sala Político-Administrativa Accidental quedando
conformada por los Magistrados O.S.R., quien la preside, T.C.A., como V. y M.L.A.L., Magistrada.
En fecha 3 de agosto de 2003, comparece por ante esta Sala la ciudadana G.J.S. (viuda) de C., y
mediante escrito presentado solicita se realice experticia complementaria del fallo y que se oficie al
Banco Central de Venezuela para determinar el I.P.C., así como realizar cualquier diligencia para
materializar la ejecución forzosa de la decisión, y en consecuencia determinar los daños causados a
la familia C.J..
PRIMERO
Estima esta Sala Accidental en lo Político Administrativo que la Sala Constitucional Accidental
en el fallo de 19 de noviembre de 2002 entró a determinar el fondo del asunto, esto es, la procedencia
de la responsabilidad estatal, sin limitarse a ejercer su competencia natural, cual es interpretar el
sentido y alcance de las normas constitucionales y decidir la controversia en estos términos.
Artículo 336.- Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia:
1.- Declarar la nulidad total o parcial de las leyes nacionales y demás actos con rango de ley de
la Asamblea nacional que colidan con esta Constitución;
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2.- Declarar la nulidad total o parcial de las Constituciones y leyes estadales, de las ordenanzas
municipales y demás actos de los cuerpos deliberantes de los Estados y Municipios dictados en
ejecución directa e inmediata de la Constitución y que colidan con ésta.
3.- Declarar la nulidad total o parcial de los actos con rango de ley dictados por el Ejecutivo
Nacional que colidan con esta Constitución.
4.- Declarar la nulidad total o parcial de los actos en ejecución directa e inmediata de la
Constitución, dictados por cualquier otro órgano estatal en ejercicio del Poder Público.
6.- Revisar, en todo caso, aun de oficio, la constitucionalidad de los decretos que declaren estados
de excepción dictados por el Presidente o Presidenta de la República.
7.- Declarar la inconstitucionalidad del poder legislativo municipal, estadal o nacional, cuando
haya dejado de dictar las normas o medidas indispensables para garantizar el cumplimiento de la
Constitución, o las haya dictado en forma incompleta, y establecer el plazo y, de ser necesario, los
lineamientos de su corrección.
8.- Resolver las colisiones que existan entre diversas disposiciones legales y declarar cuál de estas
debe prevalecer.
9.- Dirimir las controversias constitucionales que se susciten entre cualesquiera de los órganos
del Poder Público.
Luego, las competencias de la Sala Constitucional están referidas en la propia Carta Magna,
quiere decir, que únicamente son éstas las competencias de dicha Sala la cual tiene el mismo rango
jerárquico frente a las demás Salas del Tribunal Supremo de Justicia, de conformidad con su propia
doctrina.
En efecto, los abogados L.A.C., E.L. delC. y J.B.M., en representación de los ciudadanos
G.J.J.S. (viuda) de C., R.O.C.J., C.E.C.J. y O.J.C.J. acudieron en fecha 12 de mayo de 1998 a la
instancia de esta Sala Político-Administrativa, a fin de solicitar la procedencia de la responsabilidad
patrimonial del Estado. Al haber sido denegada, acudieron a la Sala Constitucional con la finalidad
que se produjese una revisión CONSTITUCIONAL de la sentencia dictada por la Sala Político-
Administrativa. (Énfasis añadido).
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En criterio de esta Sala Político-Administrativa Accidental, la Sala Constitucional Accidental, al
asumir que cabe el recurso de revisión previsto en el artículo 335 de la Constitución de la República
contra la sentencia de la Sala Político-Administrativa, dictada en el presente caso, ha debido –en todo
caso– identificar únicamente la existencia de alguna violación al orden constitucional del fallo dictado
por la Sala Político-Administrativa, referida a la interpretación y aplicación del sistema constitucional
sobre la responsabilidad patrimonial del Estado y su connotación dentro de las actividades del Poder
Público, y permitir, en consecuencia, a la Sala natural, consonante con su esfera competencial,
conocer nuevamente la causa para aplicar en su decisión, los parámetros interpretativos
constitucionales declarados por la Sala Constitucional Accidental al caso concreto.
Por ende, la actividad jurisdiccional debe atender a principios y elementos básicos del
derecho procesal y de la actividad organizativa del Estado, por lo que cada órgano debe realizar las
actuaciones sobre las cuales posee competencia. Esto eleva el principio de competencia a un alto
grado, por cuanto, no es afín con el sistema jurídico el que un órgano público, sometido como todos
los demás al principio de la legalidad, se arrogue competencias de otro órgano, y menos aún de su
misma jerarquía. No solo es afín, sino que –en criterio de esta Sala Político-Administrativa
Accidental– ello subvierte todo el sistema jurisdiccional.
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Del mismo principio se deriva que el legislador no podría, so pena de incurrir en
inconstitucionalidad, a través de una incompleción consciente, delegar al Tribunal competencias
legislativas. Éste queda limitado a actuar, de acuerdo con la discrecionalidad legislativa
correspondiente, en el marco de la decisión de los casos concretos.
Además, el principio de legalidad permite que la posible intervención de los órganos del
Poder Público, se desarrolle en un espacio determinado y sea previsible y calculable para los
ciudadanos. La previsibilidad de la norma inferior es una exigencia del principio de seguridad
jurídica.
Por otra parte, es a nivel de los tribunales supremos donde las grandes dudas sobre la
interpretación de las normas se despejan y el perfeccionamiento del derecho se alcanza. (Por eso la
revisabilidad de las decisiones de los jueces de fondo suele limitarse a las cuestiones de derecho, de
modo que las cuestiones de hecho quedan fuera del alcance de la censura del Tribunal Supremo)
A la luz del criterio transcrito, la Sala Constitucional tiene varios límites en su potestad
interpretativa-constitucional, y por consiguiente, en su facultad revisora. Una de ellas se encuentra en
el propio thema decidendum, es decir, en la solicitud realizada, la cual debe atender a la competencia
de la Sala.
Autores como B.M. recuerdan este principio, citando la sentencia de 20 de marzo de 2000
de la propia Sala Constitucional en el caso F.J.R., cuando señala que la facultad revisora es la
posibilidad cierta de revisar excepcional y discrecionalmente aquellas sentencias de amparo que sean
de la exclusiva competencia de los Tribunales de Alzada lo cual tiene como único fin darle
uniformidad a la interpretación de las normas y principios constitucionales (R.B.M.. “Competencias
de la Sala Constitucional” en “Nuevos Estudios de Derecho Procesal. Libro Homenaje a J.A.F.”.
Volumen I. Tribunal Supremo de Justicia. Colección Libros Homenaje, Nº 8. Caracas, 2002. P.. 110
y 111).
Sin embargo, se denota que en ningún momento, se señala que la potestad revisora implica
el conocimiento de los elementos de hecho que se interpongan en los fallos recurridos, sino
exclusivamente y en todo caso, la revisión por interpretación constitucional.
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Otras limitaciones deben atender a un principio del Derecho procesal, el cual es básico
para todo sistema de administración de justicia: la competencia. En efecto, es el principio que obliga
al órgano judicial, a conocer de lo que le está permitido, nunca sobre lo que no se le ha establecido
constitucional y/o legalmente. La competencia es la medida que la actividad organizativa del Estado
pone a los órganos públicos, a fin de evitar arbitrariedades en su actuación pública.
Esa S. ha señalado que la potestad de revisión abarca “tanto las decisiones que se
denuncien violatorias de la doctrina de la Sala Constitucional, como las decisiones que infrinjan
principios o reglas de rango constitucional, siempre que hubieren sido dictadas con posterioridad a la
entrada en vigencia de la Constitución”. (Sentencia de la Sala Constitucional de 25 de enero de 2001.
Sentencia número 33. Caso: B.H., S.R.L. Ponente: J.M.D.O.. Y para esa revisión, la Sala ha
establecido supuestos específicos para su procedencia, entre otras se tienen: Sentencia número 93, de
6 de febrero de 2001, Caso: Corpoturismo; sentencia número 1805, de 28 de septiembre de 2001.
Caso: E.N., y; sentencia número 68, de 24 de enero de 2002 caso J.M.D..
La misma S. en sentencia número 457 de 5 de abril de 2001, ha dejado sentado que más
allá de la jurisdicción constitucional que ella detenta, como órgano máximo en materia constitucional
y garante del Estado de Derecho y de la Supremacía Constitucional, deben respetarse los ámbitos de
competencia de los órganos del Poder Público, y que sólo es procedente las revisiones
constitucionales en cuanto al alcance e inteligencia de las normas constitucionales.
...es menester precisar que si bien a esta Sala Constitucional le corresponde el monopolio
interpretativo último de la Constitución, al universo de los órganos públicos, así como a los entes
privados y personas naturales, les toca, por su parte, interpretar el ordenamiento jurídico desde la
Constitución, así como desplegar sus múltiples actividades hacia la Constitución. Esto último se
enlaza con lo que ha sido señalado como la esencia del constitucionalismo europeo actual; esto es,
que la Constitución más que un proyecto político rígidamente ordenador, es un punto en el que deben
converger las acciones, sean estas públicas o privadas, con el fin de desarrollar una sociedad inspirada
y legitimada en ella (...)
Esta posición delimita la función jurídico-política que le toca asumir a este Tribunal en cuanto a
su función de máximo custodio de la Constitución de allí que, si bien él se encuentra en la cúspide de
los órganos judiciales que refieren sus funciones a la Constitución, su labor consiste, primeramente,
de cara al universo de operadores jurídicos, en mantener abierta la posibilidad de que, en el ejercicio
de las competencias que tienen atribuidas, cumplan con sus objetivos y participen plenamente en la
toma de decisiones que quepa actuar y, una vez desarrollados sus derechos, deberes o potestades,
según sea el caso, controlar en grado a la competencia que la propia Constitución o las leyes le
atribuyen, la correspondencia de dichas actuaciones con la norma fundamental (...)
En línea con este razonamiento, la Sala no tiene competencia mediante este recurso para suplir
las potestades de los órganos del Poder Público u ordenar la manera en que se desempeñaran en el
ejercicio de sus actividades propias, pues a todos ellos cabe actuar según sus competencias y de
acuerdo con, el derecho.
. (Sentencia de la Sala Constitucional de 5 de abril de 2001. Sentencia número 457. Caso: F.E.V.
y otros. Ponente: J.M.D.O..
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Las consideraciones precedentes permiten estimar que se ha trasgredido la competencia
del juez natural. En efecto, la norma constitucional que refiere al debido proceso, involucra entre
otros derechos de carácter procesal, la competencia del juez natural. A tal efecto, la Constitución de
la República Bolivariana de Venezuela expresa:
Artículo 49. El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas y,
en consecuencia:
4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones
ordinarias o especiales, con las garantías establecidas en esta Constitución y en la ley. Ninguna
persona podrá ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni podrá ser procesada
por tribunales de excepción o por comisiones creadas para tal efecto
Efectivamente, el juez natural es entendido, como el órgano que conoce en la materia afín
al caso en concreto. Ese principio consiste en que la persona o el órgano que conoce del asunto, es al
cual le correspondía esa función con anterioridad. El órgano judicial debe estar investido de autoridad
–competencia- para conocer del caso en concreto. El juez natural, en definitiva, es el juez competente
para conocer en una jurisdicción determinada, en nuestro caso concreto, el juez contencioso-
administrativo es el juez natural para conocer de las acciones referidas al Derecho administrativo.
“El derecho al juez natural consiste, básicamente, en la necesidad de que el proceso sea decidido
por el juez ordinario predeterminado en la ley. Esto es, aquél al que le corresponde el conocimiento
según las normas vigentes con anterioridad. Esto supone, en primer lugar, que el órgano judicial haya
sido creado previamente por la norma jurídica; en segundo lugar, que ésta lo haya investido de
autoridad con anterioridad al hecho motivador de la actuación y proceso judicial; en tercer lugar, que
su régimen orgánico y procesal no permita calificarlo de órgano especial o excepcional para el caso;
y, en cuarto lugar, que la composición del órgano jurisdiccional sea determinado en la Ley,
siguiéndose en cada caso concreto el procedimiento legalmente establecido para la designación de
sus miembros, vale decir, que el Tribunal esté correctamente constituido. En síntesis, la garantía del
juez natural puede expresarse diciendo que es la garantía de que la causa sea resuelta por el juez
competente o por quien funcionalmente haga sus veces. (...)
‘...En la persona del juez natural, además de ser un juez predeterminado por la ley, como lo señala
el autor V.G.S. (Constitución y Proceso. Editorial Tecnos. Madrid 1988) y de la exigencia de su
constitución legítima, deben confluir varios requisitos para que pueda considerarse tal: (...)5) ser un
juez idóneo, como lo garantiza el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela, de manera que en la especialidad a que se refiere su competencia, el juez sea apto para
juzgar; en otras palabras, sea un especialista en el área jurisdiccional donde vaya a obrar. (Sentencia
de la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia de 5 de octubre de 2002. Caso: C.A.M.. Ponente:
A.A.F.. (Subrayado de esta Sala).
Por otra parte, la emblemática sentencia B.H. (ya citada) de 25 de enero de 2001, expresa
lo siguiente:
“De igual modo, están obligadas las demás S., conforme al primer párrafo del artículo 335
constitucional, a garantizar “... la supremacía y efectividad de las normas y principios
constitucionales”, y serán, en sus respectivas jurisdicciones y según sus competencias, los máximos
y últimos intérpretes de esta Constitución. Asimismo, en sus respectivas jurisdicciones y según sus
competencias, velarán por su uniforme interpretación y aplicación”. (Subrayado de la sentencia y
negrillas de esta Sala).
Esto quiere decir, que existe una igualdad jerárquica de las Salas del Tribunal Supremo
de Justicia, tal como lo señaló la Sala Constitucional:
20
(...) dentro de la estructura del Alto Tribunal, no se encuentra una Sala que tenga preeminencia
sobre el resto de las mismas, ya que tal como quedó expuesto, todas las S. conservan el mismo grado
de jerarquía dentro de dicho órgano, atendiendo a las materias que le competen a cada una de ellas
. (Sentencia de la Sala Constitucional de 28 de marzo de 2000. Sentencia número 158. Caso: M..
Ponente: H.P.T..
De tal manera que si no tiene la Sala Político-Administrativa un órgano superior jerárquico, con
competencia para modificar sus sentencias, en el fondo, mal podría la Sala Constitucional Accidental
determinar la responsabilidad del Estado, mediante la valoración de las pruebas producidas en el
expediente, puesto que condenar patrimonialmente al Estado es competencia exclusiva de esta Sala
Político-Administrativa. Así se declara.
En este sentido existen cuatro criterios definidos para determinar la competencia jurisdiccional,
a saber, el criterio jerárquico, territorial, cuántico y material.
Esta determinación no da lugar a la distribución vertical de las causas entre jueces de diversos
tipos, sino a la distribución horizontal de ellas entre jueces del mismo tipo, no obstante que actúan en
territorios diferentes. La regla general en la materia de competencia territorial se puede enunciar
entonces, expresando que: es competente para conocer de todas las demandas que se propongan
contra una persona, o en el caso de la jurisdicción administrativa, contra una actuación administrativa,
el tribunal del lugar donde la misma tenga su domicilio, a menos que el conocimiento de la causa
haya sido diferido exclusivamente a otro tribunal, por tanto lo que determina este regla es la
vinculación personal del demandado con dicha circunscripción.
21
una pretensión referida a una materia determinada puede corresponder al órgano superior o al inferior,
en razón de la cuantía.
Por último, también se dispone del criterio material. Atiende a la especificidad de la materia que
conoce un órgano o una parcela de la jurisdicción. Este criterio es básico para delimitar la
competencia en sentido vertical. Según la naturaleza de la pretensión o más concretamente, según el
contenido –o materia- del acto o hecho jurídico que da lugar a la pretensión, se determina la misma.
Como señala la doctrina venezolana, la determinación de la materia atiende a la naturaleza de la
relación jurídica objeto de la controversia, y sólo en consideración a ella se distribuye el conocimiento
de las causas entre diversos jueces. (A.R.R.. “Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano”.
Volumen I.T. General del Proceso. Editorial Arte. Caracas, 1995. P.. 309).
Así se señala, en principio, que por la materia se atiende al órgano o autoridad que emitió el acto
y a la índole del alegato. Desde un punto de vista más amplio, la competencia por la materia se refiere
no sólo al órgano que emitió el acto, sino a la naturaleza jurídica de la pretensión. En este sentido, si
se busca una pretensión fundada en Derecho Administrativo, el órgano competente será el tribunal
contencioso- administrativo.
En Venezuela existen tribunales competentes para materias específicas. Así, para el ámbito
constitucional, la Sala Constitucional es el Tribunal máximo, del cual sus interpretaciones sobre el
contenido o alcance de las normas y principios constitucionales, serán vinculantes, de conformidad
con lo establecido en el artículo 335 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. En
materia contencioso- administrativa, será la Sala Político-Administrativa el órgano cúspide de la
jurisdicción contencioso-administrativa, el cual será competente para determinar la justicia
administrativa. En materia agraria, laboral y de menores, la Sala de Casación Social es la competente
para regular los conflictos que se susciten en estas y otras materias afines. En el ámbito electoral, la
Sala Electoral es el único tribunal que tiene competencia para dirimir conflictos en materia de
elecciones. La Sala de Casación Civil también tiene competencias determinadas para casar las
sentencias emanadas de tribunales competentes en materias civil y mercantil. Otro tanto sucede con
la Sala de Casación Penal.
Con este orden se observa que la Sala Político-Administrativa en 15 de mayo de 2001, declaró
sin lugar la demanda intentada por los ciudadanos G.J.J.S. (viuda) DE CARMONA y R.O.C.J., por
considerar que la responsabilidad del Estado debe ser entendida como una responsabilidad subjetiva,
y que el nexo causal con la Administración no existía en ese caso. Por su parte, la Sala Constitucional
Accidental señaló que, acorde con la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela la
responsabilidad del Estado debía ser entendida como un sistema objetivo, indemnizatorio y protector
de los intereses de los ciudadanos.
22
Por tanto, la Sala Constitucional Accidental pasó a declarar procedente el recurso de revisión
intentado contra la sentencia de la Sala Político-Administrativa, y anulado el fallo, produjo la decisión
definitiva. Mas, incontinenti, la Sala Constitucional Accidental con base en el acervo probatorio que
consta en autos, determinó que existen suficientes indicios que la llevaron a la convicción de que el
hecho dañoso perpetrado a la víctima fue ejecutado por agentes policiales, por lo que estimó la Sala
que “el Estado resultó responsable por los daños derivados del homicidio del ciudadano R.C.V.,
cometidos por agentes de policía”.
La responsabilidad del Estado deviene de un principio señalado magistralmente por H., el cual
indica que “hay dos correctivos de la prerrogativa de la Administración reclamados por el instinto
popular, cuyo sentimiento respecto del poder público puede formularse en estos dos brocardos: que
haga, pero que obedezca la ley; que haga pero que pague el perjuicio”, a lo que añadía que las dos
principales teorías del Derecho administrativo son el sistema contencioso-administrativo y “la de las
responsabilidades pecuniarias en que incurra la Administración en el ejercicio de su autoridad”.
(A.H., citado por T.R.F., “La Responsabilidad Patrimonial de la Administración: Fundamento y
Tendencias Actuales” en “El Contencioso Administrativo y la Responsabilidad del Estado”.
Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Editorial A.P.. Buenos Aires, 1986. Pág 93).
La responsabilidad del Estado es un principio del Derecho público y en específico, del Derecho
administrativo, por medio del cual se le garantiza al particular la reparación derivada de los daños y
perjuicios ocasionados por las actuaciones de los órganos del Estado que causen un perjuicio material
o moral al particular, derivado de una actuación lícita o ilícita. En tal sentido, F. señala que debe
analizarse la responsabilidad por los actos y hechos de toda la actividad administrativa del Estado
(B.F.. “Manual de Derecho Administrativo”. Segunda parte. Editorial La Ley. Buenos Aires, 1968.
P.. 1096).
Por otra parte, todo órgano y ente del Estado es responsable de sus actuaciones y omisiones, lo
cual está consagrado expresamente en el artículo 140 de la Constitución de la República Bolivariana
de Venezuela, el cual expresa:
Artículo 140.- El Estado responderá patrimonialmente por los daños que sufran los particulares
en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesión sea imputable al funcionamiento de la
Administración Pública
Artículo 14.- La Administración Pública será responsable ante los particulares por la gestión de
sus respectivos órganos, de conformidad con la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela y la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los funcionarios por su
actuación.
La Administración Pública responderá patrimonialmente por los daños que sufran los
particulares, siempre que la lesión sea imputable a su funcionamiento
23
Lo relevante, a los efectos de la presente decisión, es afirmar que el control jurisdiccional de la
responsabilidad del Estado, definitivamente se debe ejercer por los órganos de la jurisdicción
contencioso-administrativa y en ese sentido, la actuación de la Sala Constitucional Accidental en el
presente caso ha debido sujetarse a los parámetros competenciales definidos por la propia
Constitución.
A tal efecto, la propia Ley Fundamental establece que de las Salas del Tribunal Supremo
de Justicia, es a la Sala Político-Administrativa a quien le compete conocer del fondo de las
pretensiones fundadas en Derecho Administrativo.
4.- Dirimir las controversias administrativas que se susciten entre la República, algún Estado,
Municipio u otro ente público, cuando la otra parte sea alguna de esas mismas entidades , a menos
24
que se trate de controversias entre Municipios de un mismo Estado, caso en el cual la ley podrá
atribuir su conocimiento a otro tribunal.
5.- Declarar la nulidad total o parcial de los reglamentos y demás actos administrativos generales
o individuales del Ejecutivo Nacional, cuando sea procedente.
La atribución señalada en el numeral 1 será ejercida por la Sala Constitucional; las señaladas en
los numerales 2 y 3, en Sala Plena; y las contenidas en los numerales 4 y 5 en Sala
Políticoadministrativa. Las demás atribuciones serán ejercidas por las diversas Salas conforme a lo
previsto por esta Constitución y la ley
Artículo 42.- Es de la competencia de la Corte (rectius Tribunal Supremo de Justicia) como más
alto Tribunal de la República:
15.- Conocer de las acciones que se propongan contra la República o algún Instituto Autónomo
o empresa en la cual el Estado tenga participación decisiva, si su cuantía excede de cinco millones de
bolívares, y su conocimiento no está atribuido a otra autoridad
Artículo 43.- La Corte conocerá en Pleno de los asuntos a que se refiere el artículo anterior en sus
ordinales 1 al 8. En Sala de Casación Civil, hasta tanto el Congreso (rectius Asamblea Nacional)
decida la creación de nuevas S., de los enumerados en los ordinales 33, 20 y 21, si estos últimos
correspondieren a la jurisdicción civil, mercantil, del trabajo o de alguna otra especialidad; de igual
manera conocerá de los asuntos a que se refiere el ordinal 34. en Sala de Casación Penal, de los
señalados en los ordinales 30 al 32 y en los ordinales 20, 21 y 34, cuando estos últimos correspondan
a la jurisdicción penal. En Sala Político–Administrativa, de los mencionados en los restantes ordinales
del mismo artículo, y de cualquier otro que sea de la competencia de la Corte, si no está atribuido a
alguna de las otras Salas
Vistos los postulados constitucionales y legales que rigen las materias inherentes a la
responsabilidad del Estado así como los criterios de doctrina y de orden jurisprudencial, esta Sala
observa que no existe duda alguna en cuanto a la competencia de los órganos jurisdiccionales
contencioso-administrativos para conocer y decidir el tema de la responsabilidad extracontractual del
Estado.
Sin embargo, a pesar del conjunto de normas, argumentos y criterios, la Sala Constitucional
Accidental, en el fallo de 19 de noviembre de 2002, al conocer de la solicitud de revisión
constitucional de la sentencia de la Sala Político-Administrativa de 15 de mayo de 2001, señaló:
En ese sentido, trasladando las consideraciones precedentes al caso concreto, esta S. observa que
del análisis del acervo probatorio se desprenden indicios suficientes que la llevan a la convicción de
que el hecho dañoso que culminó con el homicidio del ciudadano R.C.V. fue ejecutado por los agentes
involucrados valiéndose y aprovechándose de los medios, instrumentos y poderes que su condición
de funcionarios prestadores del servicio de policía les brindaba. Concretamente, los funcionarios se
25
sirvieron del vehículo que era propiedad del Estado, de las armas que como funcionarios policiales
tenían asignadas y de su posición dentro del organismo policial con el fin de establecer tácticas
dirigidas al desvío de las investigaciones.
Estas circunstancias constituyen, en criterio de esta S., razones más que suficientes para afirmar
que el hecho dañoso cometido por los agentes públicos involucrados no estuvo desprovisto de todo
vínculo con el servicio de policía, a cuya prestación con parámetros medios de calidad estaba obligada
la Administración, a tenor de lo establecido en el ordinal 6 del artículo 156 de la Constitución, razón
por la cual estima esta Sala que el Estado si resulta responsable por los daños derivados del homicidio
del ciudadano R.C.V., cometido por agentes de policía. Así se declara
. (Énfasis añadido).
“En ejercicio de esa interpretación progresiva, encuentra esta Sala que en el caso concreto de
autos, existe responsabilidad del Estado venezolano por los daños derivados del homicidio del
ciudadano R.C.V., a manos de agentes públicos de policía, lo cual deriva del hecho cierto e
incontrovertible de la muerte causada al referido ciudadano; y la circunstancia de que, tal como se
desprende del acervo probatorio cursante en autos, el hecho dañoso fue cometido por agentes de
policía al servicio del Estado, valiéndose de los medios e instrumentos y poderes (i.e. vehículos,
armas, uso de tácticas dirigidas al desvío de las investigaciones, etc) que su condición de funcionarios
prestadores del servicio de policía les brindaba. Así se decide.
(Énfasis añadido).
26
No existe duda alguna además, que el entramado constitucional se ha montado sobre la base del
control jurisdiccional en diferentes vertientes, esto es, el que corresponde a las jurisdicciones
especiales como: la constitucional y contencioso-administrativa; y a las otras jurisdicciones. Por ello,
no puede existir ni suscitarse duda alguna de la relevancia constitucional de la jurisdicción
contencioso-administrativa, cuyo límite sólo está en la violación de las garantías constitucionales que
puedan acusar algunas de sus decisiones, las cuales deben ser revisadas por ese otro órgano que
detenta el control de la jurisdicción constitucional. Ahora bien, naturalmente se trata de una revisión
que debe producirse bajo el marco establecido por la propia Constitución: el de observar la presunta
violación al orden constitucional, y por ello le está vedado, sustituirse en el órgano judicial cuya
decisión ha sido revisada. De lo contrario, estaría la Sala Constitucional enervando todo el sistema
jurisdiccional del Estado.
III
Ahora bien, por todo lo antes expuesto, esta Sala Político-Administrativa Accidental, considera
que es la Sala Plena de este Tribunal Supremo de Justicia, la que debe resolver el conflicto de
competencia que se plantea, producido con motivo del fallo dictado en fecha 19 de noviembre de
2002 por la Sala Constitucional Accidental, respecto de la limitación que tiene la Sala Constitucional
para arrogarse y ejercer competencias jurisdiccionales propias de la Sala Político-Administrativa, y
específicamente con ocasión de la demanda intentada contra el Estado por parte de los ciudadanos
G.J.J.S. (viuda) DE CARMONA y R.O.C.J..
Artículo 42.- Es de la competencia de la Corte (rectius Tribunal) como más alto Tribunal de la
República:
7.- Resolver los conflictos de cualquier naturaleza que puedan suscitarse entre las Salas que la
integran o entre los funcionarios de la propia Corte, con motivo de sus funciones
Artículo 43.- La Corte conocerá en Pleno de los asuntos a que se refiere el artículo anterior en sus
ordinales 1 al 8. En Sala de Casación Civil, hasta tanto el Congreso (rectius Asamblea Nacional)
decida la creación de nuevas S., de los enumerados en los ordinales 33, 20 y 21, si estos últimos
correspondieren a la jurisdicción civil, mercantil, del trabajo o de alguna otra especialidad; de igual
manera conocerá de los asuntos a que se refiere el ordinal 34. en Sala de Casación Penal, de los
señalados en los ordinales 30 al 32 y en los ordinales 20, 21 y 34, cuando estos últimos correspondan
a la jurisdicción penal. En Sala Político–Administrativa, de los mencionados en los restantes ordinales
del mismo artículo, y de cualquier otro que sea de la competencia de la Corte, si no está atribuido a
alguna de las otras Salas
Siguiendo esa línea argumental, la Sala Plena de este Tribunal Supremo ha determinado:
27
surgido entre la Sala Constitucional y la Sala Político-Administrativa de este Supremo Tribunal, toda
vez que es ella la que debe resolver “... los conflictos de cualquier naturaleza que puedan suscitarse
entre las Salas que la integran o entre los funcionarios de la propia Corte, con motivo de sus
funciones”. (Sentencia de la Sala Plena de 19 de marzo de 2003. Ponente: A.R.J.).
Asimismo ha señalado:
Visto que de las actas insertas a la presente causa, se desprende que existe un conflicto negativo
de competencia, corresponde a esta Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia dilucidar el problema
surgido entre la Sala Político-Administrativa y la Sala Constitucional, de conformidad con lo previsto
en los artículos 42 numeral 7 y 43 de la Ley Orgánica de la Corte Suprema de Justicia, a los fines de
determinar la Sala competente para conocer y decidir el recurso interpuesto
Es criterio entonces de la Sala Plena, regular los conflictos jurisdiccionales que se produzcan
entre Salas de este Supremo Tribunal, por lo que, debe ser la Sala Plena la que dirima en definitiva la
competencia para conocer del fondo del caso de solicitud de responsabilidad patrimonial del Estado
interpuesto; ergo, debe esta Sala Político-Administrativa Accidental remitir el expediente en cuestión
para que la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia resuelva el conflicto de competencia
planteado. Así se decide.
IV
Atendiendo a los razonamientos antes señalados, esta Sala Político-Administrativa Accidental del
Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de
la Ley, pasa a dictar los siguientes pronunciamientos:
PRIMERO
AFIRMA la competencia de la Sala Político-Administrativa para conocer asuntos relacionados
con demandas patrimoniales extracontractuales contra la República.
SEGUNDO
PLANTEA conflicto de competencia entre esta Sala Político-Administrativa Accidental y la Sala
Constitucional Accidental, como consecuencia de la decisión adoptada por la Sala Constitucional
Accidental de 19 de noviembre de 2002, sólo con respecto al pronunciamiento sobre la condena
patrimonial contra la República.
TERCERO
ACUERDA diferir el pronunciamiento de la decisión que deberá tomar esta Sala Político-
Administrativa Accidental sobre el fondo del asunto planteado, o –si fuere el caso– sobre la ejecución
del fallo, hasta tanto se produzca la decisión por parte de la Sala Plena del Tribunal Supremo de
Justicia, con motivo del conflicto de competencia planteado.
El Conjuez-Presidente
Ponente
El Conjuez-Vicepresidente,
28
T.C. APONTE
La Conjuez,
La Secretaria,
A.M. CALZADILLA
EXP N° 1998-14658
En nueve (09) de octubre del año dos mil tres, se publicó y registró la anterior sentencia bajo el
Nº 01540
29
2) SOBRE LA LEY DE ESTATUTO FUNCIONARIAL BAJO EL
ANÁLISIS DE LA LEY.
30
administrativo, sea cual sea su relación contractual, de quienes lo hacen en el sector
privado.
El Estatuto de la función pública es un paso importante y necesario en un proceso
de reforma, previsiblemente largo y complejo, que debe adaptar la articulación y la
gestión del empleo público en España a las necesidades de nuestro tiempo, en línea con
las reformas que se vienen emprendiendo últimamente en los demás países del
Latinoamérica y en la propia Administración comunitaria.
El Estatuto de la función pública establece los principios generales aplicables al
conjunto de las relaciones de empleo público, empezando por el de servicio a los
ciudadanos y al interés general, ya que la finalidad primordial de cualquier reforma en
esta materia debe ser mejorar la calidad de los servicios que el ciudadano recibe de la
Administración.
Fundamento constitucional
El Decreto Ley sobre el Estatuto de la Función Pública se dicta para desarrollar los
principios establecidos en los artículos 144 al 149, ambos inclusive, de la Sección
tercera de la función pública del Título IV Del Poder Público, de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela, las demás normas constitucionales
correspondientes y corregir las principales debilidades de la Ley de Carrera
Administrativa.
¿cómo nace esta ley?
La Ley de Carrera Administrativa, publicada en gaceta oficial el bajo el número
1746, de fecha 23-05-75, pretendía regular los derechos y deberes de los funcionarios
públicos, mediante el establecimiento de un sistema de administración de personal
estructurado técnicamente sobre la base de méritos.
Pero factores como: el clientelismo; la falta de voluntad política para desarrollar un
cuerpo de funcionarios al servicio del Estado y no de intereses particulares, sean éstos
partidistas, sindicales, burocráticos o tecnocrático; la desviación del legítimo ejercicio
de la Administración Pública y las limitaciones del propio instrumento jurídico, no lo
hicieron posible.
31
En su conjunto, el sistema de la función pública de la Ley de Carrera Administrativa
fue mixto, integrado por un sistema de administración de personal, propio de los
sistemas abiertos de empleo público y por un estatuto de derechos, propio de los
sistemas cerrados de carrera puros.
La Ley de Carrera Administrativa permitió, en su momento, estructurar un ámbito
de la Administración Pública nunca antes atendido, sin embargo su regulación no
alcanzó a prever la evolución de la propia Administración, ni los efectos que sobre las
relaciones estatutarias causaría el Derecho Laboral.
Entre las principales debilidades que tiene la Ley de Carrera Administrativa se
encuentran:
1. La Estabilidad Absoluta no prestacional, entendida como el derecho de los
funcionarios públicos a la permanencia en sus cargos, sin necesidad de cumplir
eficientemente sus funciones. La Ley no vinculó la estabilidad del funcionario con el
cumplimiento de los objetivos, la eficacia de la actuación administrativa y la prestación
efectiva de los servicios públicos.
2. La rigidez en las condiciones para la prestación de servicios (horarios, traslados,
etc.). La Ley restringió en exceso las potestades administrativas de gestión, para evitar
abusos de las autoridades administrativas, pero, en la práctica, lo que logró fue un
sistema de coadministración de los recursos humanos imperfecto y conflictivo, que
petrificó a los gerentes públicos en materia de recursos humanos.
3. La desarticulación de las carreras estadales y locales. En el marco de la
Administración Central de los años en que se dictó la Ley, el legislador no previó
procesos como los de desregulación y descentralización de los servicios públicos, por
lo que se hace necesario establecer las normas que lo rijan.
4. La desarmonización del régimen laboral y la función pública. De allí la
necesidad de articular el interés público y el de los funcionarios del Estado, es
improrrogable articular instituciones como la Huelga y la Contratación Colectiva, con
las necesidades de continuidad, mutabilidad e igualdad de los servicios públicos.
32
5. Los concursos para la selección de los funcionarios públicos, nunca fueron
realizados, dentro de los requisitos esperados, por falta de coactividad sobre los
directivos políticos. Este fue una de las grandes debilidades de esa Ley, puesto que el
mecanismo de los concursos públicos, es el instrumento que actualiza el libre acceso a
los cargos públicos por parte de todos los ciudadanos y la idoneidad de los aspirantes
a formar parte de la burocracia estatal.
6. La débil regulación de la evaluación del desempeño. Como consecuencia de la
estabilidad absoluta no prestacional, no se estimó necesario fortalecer la evaluación de
los funcionarios públicos, como el instrumento central de su desarrollo profesional
dentro de la carrera.
7. Debilidad de los órganos de gestión. La Ley no confirió a la antigua Oficina
Central de Personal las competencias necesarias para vigilar el cumplimiento de las
normas de carrera y castigar su infracción.
33
2. Promover que el funcionario público se identifique como servidor público, que
actúa en función de la acción del Estado para llevar a cabo sus fines esenciales y forma
parte de una Administración Pública al servicio de la ciudadanía.
3. Crear un régimen que oriente la actuación de los funcionarios públicos hacia
una conducta intachable, regida por los códigos de ética y moral administrativa, con el
más alto sentido de dedicación y compromiso para la realización de los principios y
normas de la Constitución.
4. Crear las condiciones para que los funcionarios que ingresen y permanezcan
en la Administración Pública, respondan a los más altos niveles de capacitación y
experiencia técnica y profesional.
5. Establecer las normas que garanticen que el acceso y ascenso en la Función
Pública, sólo se realice en el más estricto respeto a la igualdad efectiva y real, con base
en la selección objetiva del más apto, mediante la competencia pública sobre
conocimientos, méritos y experiencia.
34
El Estatuto de la Función Pública persigue lograr un adecuado equilibrio entre los
intereses de los funcionarios públicos como trabajadores, los derechos y garantías
constitucionales de la población y los objetivos de la Administración Pública como
instrumento para el logro de los fines del Estado.
35
Personal Directivo, Académico, Docente, Administrativo y de Investigación de las
Universidades Nacionales.
36
Artículo 8. Competencia del órgano responsable: En este artículo se detallan las
competencias del Ministerio de Planificación y Desarrollo en la materia.
37
reglamentos de la Ley. Estarán orientados al cumplimiento de los programas y metas
institucionales.
Artículo 14. Presentación: En la Administración Pública Nacional la presentación
de los planes de personal corresponderá a las Oficinas de Recursos Humanos, que lo
harán ante el Ministerio de Planificación y Desarrollo, en la oportunidad que éste señale
de conformidad con la normativa presupuestaria. Las Oficinas de Recursos Humanos
están en la obligación de acatar las modificaciones que dicho Ministerio les prescriba.
Artículo 15. Aprobación: El Ministerio de Planificación y Desarrollo será el
encargado de aprobar los planes de personal en la Administración Pública Nacional.
Dichos planes se integrarán en el proyecto de Ley de Presupuesto que presente el
Ejecutivo Nacional ante la Asamblea Nacional.
Si se requiere algún tipo de modificación en el transcurso del ejercicio fiscal
correspondiente, las modificaciones motivadas deberán ser sometidas a la
consideración y aprobación conjunta del Ministerio de Planificación y Desarrollo y el
Ministerio de Finanzas.
38
Los demás requisitos establecidos en las leyes.
Artículo 19. Establece que los funcionarios serán de carrera o de libre nombramiento
y remoción. Los de carrera son aquellos quienes habiendo ganado el concurso público,
superado el periodo de prueba y en virtud de nombramiento, presten servicios
remunerados y con carácter permanente. Los de libre nombramiento y remoción son
los que son nombrados y removidos libremente sin más limitaciones que las que
establece esta ley.
Artículo 20. Establece quienes pueden ser funcionarios de libre nombramiento y
remoción y que ocupan cargos de alto nivel o de confianza. Los cargos de alto nivel
son:
Vicepresidente ejecutivo.
Ministros.
Jefes oficinas nacionales.
Comisionados presidenciales.
Viceministros.
Directores generales.
Miembros Juntas Directivas/ Directores Generales Institutos Autónomos.
Registradores y notarios públicos.
Secretario general de gobierno.
39
Disfrutar por cada año de servicio activo una bonificación equivalente a un mínimo
de 90 días de sueldo integral, sin perjuicio que se pueda aumentar por la contratación
colectiva. Art. 25.
Permisos y licencias, las cuales puede ser con ó sin sueldo. Art. 26.
A su protección integral a través del sistema de seguridad social. Art. 27.
Gozarán los mismo beneficios de la CRBV, LOT y su reglamento, en cuanto a
Prestación de antigüedad. Art. 28.
Las funcionarias en estado de gravidez gozarán la protección integral a la
Maternidad en los términos consagrados en la CRBV, LOT y su reglamento. Art. 29
40
TITULO IV: Personal Contratado
Artículo 37. Establece que sólo se contratará personal altamente calificado cuando
se requiera, para tareas específicas y tiempo determinado.
Artículo 38. El régimen aplicable al contratado es el previsto en el contrato y en la
legislación laboral.
Artículo 39. El contrato no constituye vía de ingreso a la Administración Pública.
41
Capítulo II. Clasificación de cargos.
Artículo 46. El cargo será la unidad básica que expresa la división del trabajo en
cada unidad organizativa. El cargo indicará las atribuciones, actividades, funciones,
responsabilidades y obligaciones, que se deben cumplir en una jornada ordinaria de
trabajo.
El Manual Descriptivo de Clases de Cargo, que será el instrumento básico y
obligatorio para la administración del sistema de clasificación de cargos.
Artículo 49. Las clases de cargo estará estructuradas incluyendo:
Denominación, código y grado en escala general de sueldos.
Descripción a título enunciativo de las atribuciones y deberes, lo cual no eximirá del
cumplimiento de tareas específicas que a cada cargo distribuya la ley.
Indicación de requisitos mínimos generales, lo cual no eximirá del cumplimiento de
otro señalados por la ley.
Cualesquiera otro que determine la ley.
Artículo 50. Las denominaciones de clases de cargos serán aprobadas por el
Presidente de la República, mediante decreto.
42
Pago de acuerdo a horarios de trabajo, días feriados, vacaciones, licencias con o sin
goce de sueldo.
43
Los programas de formación, serán ejecutados por los órganos ó entes de la
Administración Pública, ó podrán recurrir a contratar profesionales o instituciones
acreditadas. Art. 65.
44
Por reducción de personal debido a limitaciones financieras, cambios organizativos,
razones técnicas, o la supresión de una dirección, división de la unidad administrativa
del órgano u ente. Esta reducción será autorizada por el Presidente de la República en
consejo de ministros, por los consejos legislativos y municipales, en el estado y
municipio respectivamente.
Por estar incurso en causal de destitución.
Reingreso:
En caso de ser retirados por reducción de personal, podrán ser reubicados, de no ser
posible serán incorporados al registro de elegibles.
45
7. Recomendar personas determinadas para obtener beneficios en la función
pública.
Art. 86. Causales de destitución:
1. Haber sido objeto de tres (3) amonestaciones escritas.
2. El incumplimiento reiterado de los deberes.
3. Adopción de resoluciones, acuerdos declarados manifiestamente ilegales por
el órgano competente.
4. La desobediencia a las órdenes de superiores inmediatos, salvo que constituyan
infracción de la CRBV.
5. Incumplimiento de obligación de atender los servicios mínimos acordados en
caso de huelgas.
6. Falta de probidad, vía de hecho, injuria, insubordinación, conducta inmoral en
el trabajo o acto lesivo al buen nombre o intereses del ente de Administración Pública.
7. Abuso de poder que cause perjuicio al subordinado.
8. Abandono injustificado del trabajo en tres (3) días hábiles durante un mes.
9. Solicitar o recibir dinero o cualquier otro beneficio, valiéndose de su condición
de funcionario público.
10. Revelación de asuntos reservados.
11. Haber recibidos tres (3) evaluaciones negativas.
46
TITULO VIII: Contencioso Administrativo Funcionarial
Artículo 93. Corresponderá a los tribunales competentes en materia contencioso
administrativo, conocer y decidir todas las controversias que surjan en cuanto a:
Reclamaciones de los funcionarios, o aspirantes a ingresar a la función pública
cuando consideren lesionados sus derechos.
Solicitudes de declaratoria de nulidad de las cláusulas de los convenios colectivos.
Artículo 95. Las controversias, iniciarán a través del recurso contencioso
administrativo y deberá indicar:
Identificación del accionarte y de la parte accionada.
El acto administrativo, clausula de la convención colectiva que solicita nulidad o los
hechos que afecten al accionante.
Pretensiones pecuniarias, las cuales se deberán especificar con claridad.
Razones y fundamentos de la pretensión.
Instrumentos en que se fundamenta la pretensión.
Lugar de citaciones y notificaciones.
Nombres y apellidos del mandatario o mandataria.
Cualesquiera otras circunstancias que sea necesario poner en conocimiento al juez.
APORTES SIGNIFICATIVOS
Los aportes más significativos de este Decreto Ley son los siguientes:
1. Fortalece las potestades administrativas sobre las variables de ingreso, ascenso
y egreso y, a su vez, le da más garantía a los funcionarios públicos.
2. Define las atribuciones del Presidente de la República como Órgano de
Dirección de la Función Pública, otorgándole competencias suficientes para exigir el
cumplimiento de las previsiones de Ley.
3. Otorga al Órgano rector de la función pública, la potestad de ejercer la dirección
de la función pública, con suficientes competencias para exigir el cumplimiento de las
previsiones de la Ley.
47
4. Redefine el Registro de Asignación de Cargos como instrumento de planeación
del crecimiento y control de la estructura de cargos de los entes del sector público, en
función de los planes de personal centrados en el cumplimiento de metas institucionales
5. Clasifica a los funcionarios públicos de carrera y de libre nombramiento y
remoción, los primeros sólo pueden ser nombrados, una vez aprobado el
correspondiente concurso.
6. Asigna competencias a las Oficinas de Recursos Humanos de los órganos y
entes de la Administración Pública para que puedan implementar una política de
personal acorde con los requerimientos de su organismo, dentro de las directrices
aprobadas por los órganos de la función pública.
7. Incorpora la obligación que tienen los supervisores de efectuar la evaluación
del desempeño como instrumento de medición basado en factores objetivos.
8. Establece que los concursos para el ingreso tienen carácter público, permiten
la participación en condiciones de igualdad de los interesados y son de carácter
obligatorio.
9. Permite que la transferencia de funcionarios a otras Administraciones Publicas
se efectúe de una forma clara y transparente, evitando que se puede causar perjuicios
al patrimonio nacional.
10. Crea la Escuela Nacional de Gerencia Pública, con el objeto de profesionalizar
y desarrollar las capacidades gerenciales de los niveles directivos, altos y medios, del
Estado Venezolano.
11. Consagra un contencioso administrativo en materia de función pública expedito
y gratuito, no de preeminencia escrita, que conoce de las solicitudes de declaratoria de
inconformidad a derecho de las huelgas que interrumpan un obstaculicen los servicios
públicos esenciales, la nulidad de las cláusulas de los convenios colectivos y las
reclamaciones que surjan con ocasión a la lesión de los derechos del funcionario por la
Administración Pública Nacional. Conforme a esta jurisdicción contencioso
administrativa especial los jueces superiores con competencia en la misma conocerán
en primera instancia las controversias que se susciten en la materia, debiendo estos
jueces continuar sustanciando los procesos en curso ante el Tribunal de la Carrera
48
Administrativa para el momento de entrada en vigencia el Decreto Ley, lo cual se ha
fijado a los cuatro meses siguientes de su publicación en la Gaceta Oficial de la
República Bolivariana de Venezuela.
49
asesoramiento especial, siendo retribuido con cargo a los créditos presupuestarios
consignados para este fin.
ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE FUNCIONARIO:
La condición de funcionario de carrera se adquiere por el cumplimiento sucesivo
de los siguientes requisitos:
a) Superar las pruebas de selección y, en su caso, los cursos de formación que sean
procedentes.
b) Nombramiento conferido por la autoridad competente.
c) Tomar posesión dentro del plazo de un mes (como máximo) a contar de la
notificación del nombramiento.
a) Servicio activo.
b) Servicios especiales.
c) Servicio en otras Administraciones Públicas
Servicio en Comunidades Autónomas. (Suprimido por Ley 7/2007)
Expectativa de destino. (Suprimido por Ley 7/2007)
d) Excedencia. - Modalidades de excedencias
Excedencia forzosa. (Suprimido por Ley 7/2007)
Excedencia para el cuidado de hijos. (Suprimido por Ley 7/2007)
50
Excedencia voluntaria por servicios en el sector público. (Suprimido por Ley
7/2007)
Excedencia voluntaria por interés particular.
Excedencia voluntaria por agrupación familiar.
Excedencia voluntaria incentivada. (Suprimido por Ley 7/2007)
Excedencia por cuidado de familiares
Excedencia por razón de violencia de género.
e) Suspensión de funciones.
La excedencia por razón de violencia de género sobre la mujer funcionaria, durante
los 2 primeros meses la funcionaria tendrá derecho a percibir las retribuciones íntegras
y, en su caso, las prestaciones familiares por hijo a cargo.
También tendrán derecho a un período de excedencia de duración no superior a 3
años, los funcionarios para atender al cuidado de un familiar que se encuentre a su
cargo, hasta el 2º grado inclusive de consanguinidad o afinidad, que por razones de
edad, accidente, enfermedad o discapacidad no pueda valerse por si mismo y no
desempeñe actividad retribuida.
El período de permanencia en esta situación será computable a efectos de trienios,
consolidación de grado personal y derechos pasivos.
51
GRUPO B 16 26
GRUPO C: *Subgrupo 11 22
C1 y C2
*Subgrupo C1 (antiguo 9 18
D)
*Subgrupo C2 (antiguo 7 14
E)
Transitoriamente los Grupos de clasificación existentes a la entrada en vigor del
Estatuto Básico se integran de forma automática en los Grupos de clasificación
profesional de funcionarios previstos en el artículo 76 del EBEP, de cuado con las
siguientes equivalencias:
CUERPO O ESCALA NIVEL MÍNIMO NIVEL MÁXIMO
GRUPO A: Subgrupo 20 30
A1
GRUPO B: Subgrupo A2 16 26
GRUPO C: Subgrupo 11 22
C1
GRUPO D: Subgrupo 9 18
C2
GRUPO E: Disp.Ad. 7ª 7 14
52
perjuicio de lo antes referido, el tiempo prestado en comisión de servicios será
computable para consolidar el grado correspondiente al puesto desempeñado siempre
que se obtenga con carácter definitivo dicho puesto u otro de igual o superior nivel.
53
desempeñado en la situación de servicio activo o en el que durante el tiempo de
permanencia en dicha situación se hubiera obtenido por concurso.
54
En tal supuesto continuarán percibiendo las retribuciones correspondientes a su
puesto de trabajo, sin perjuicio de la percepción de las indemnizaciones por razón del
servicio a que tengan derecho, en su caso.
PROVISIÓN DE PUESTOS DE LIBRE DESIGNACIÓN DE
FUNCIONARIOS PÚBLICOS:
La facultad de proveer los puestos de libre designación corresponde a los
Ministros de los Departamentos de los que dependan y a los Secretarios de Estado en
el ámbito de sus competencias.
Sólo podrán cubrirse por éste sistema los puestos de Subdirector general,
Delegados y Directores territoriales, provinciales, Servicios Comunes de la Seguridad
Social, Secretarías de Altos Cargos de la Administración y aquellos otros de carácter
directivo o de especial responsabilidad para los que así se determine en las relaciones
de puestos de trabajo.
MOVILIDAD DEL PERSONAL FUNCIONARIO DE CARRERA
Los traslados forzosos por necesidades del servicio o funcionales, podrán efectuarse
en todo el territorio del Estado.
Se atenderá prioritariamente a la voluntariedad de los traslados cuando motivos
excepcionales conlleven la adopción de planes de ordenación de recursos.
MOVILIDAD POR RAZÓN DE VIOLENCIA DE GÉNERO
Las víctimas de violencia de género tendrán derecho al traslado a otro puesto de
trabajo sin necesidad de que sea vacante de necesaria cobertura.
Se garantiza en todo caso, la intimidad de las víctimas y la confidencialidad de los
datos personales de éstas y de las personas a su cargo.
MOVILIDAD VOLUNTARIA ENTRE ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
Los funcionarios de carrera que obtengan destino en otra Administración Pública a
través de los procedimiento de provisión de puestos previstos en el art. 78.2 del EBEP,
quedarán respecto de su Administración de origen en la situación administrativa de
servicio en otra Administraciones Públicas.
55
En los supuestos de cese o supresión del puesto de trabajo, permanecerán en la
Administración de destino, que deberá asignarles un puesto de trabajo conforme a los
sistemas de carrera y provisión de puestos vigentes en dicha Administración.
56
Años de servicio Días de vacaciones
Este derecho se hará efectivo a partir del año natural siguiente al cumplimiento de
la antigüedad referida.(Derogado Ley 7/2007)
En el caso de baja por maternidad, cuando esta situación coincida con el
período vacacional, quedará interrumpido el mismo y podrán disfrutarse las
vacaciones finalizado el período de permiso por maternidad, dentro del año
natural o hasta el 15 de enero del año siguiente.
57
grado de consanguinidad o afinidad, cuando el suceso se produzca en la
misma localidad.
5 días hábiles, por las mismas circunstancias anteriores, pero cuando el suceso
se produzca en distinta localidad.
3 días hábiles cuando se trate del fallecimiento, accidente o enfermedad graves
de un familiar dentro del primer grado de consanguinidad o
afinidad, cuando se trate de la misma localidad y 5 días hábiles cuando sea
en distinta localidad. (Modificado por LO 3/2007 de igualdad mujeres y
hombres)
2 días hábiles cuando se trate del fallecimiento, accidente o enfermedad graves
de un familiar dentro de 2º grado de consanguinidad o afinidad, cuando el
suceso se produzca en la misma localidad y 4 días hábiles cuando sea en
distinta localidad.
4 días hábiles en las mismas circunstancias anteriores, cuando el suceso se
produzca en distinta localidad.
1 día por traslado de domicilio, sin cambio de residencia.
La funcionaria, por lactancia de un hijo menor de 12 meses, tendrá derecho a 1
hora diaria de ausencia del trabajo, que podrá dividir en dos fracciones. Este
derecho podrá dividir en dos fracciones. Este derecho podrá sustituirse por una
reducción de la jornada, o en una hora al inicio o al final de la jornada, con la
misma finalidad. Este derecho podrá ser ejercido indistintamente por uno u otro
de los progenitores, en el caso de que ambos trabajen. Igualmente la funcionaria
podrá solicitar la sustitución del tiempo de lactancia por un permiso retribuido
que acumule en jornadas completas el tiempo correspondiente. Este permiso se
incrementará proporcionalmente en los casos de parto múltiple. (Modificado
por LO 3/2007 de igualdad mujeres y hombres)
En los casos de nacimientos de hijos prematuros o que por cualquier causa
deban permanecer hospitalizados a continuación del parto, la funcionaria o el
funcionario tendrán derecho a ausentarse del trabajo durante un máximo de 2
horas percibiendo las retribuciones íntegras. Asimismo, tendrán derecho a
58
reducir su jornada de trabajo hasta un máximo de 2 horas, con la disminución
proporcional de sus retribuciones. (Modificado por LO 3/2007 de igualdad
mujeres y hombres)
El funcionario que, por razones de guarda legal, tenga a su cuidado directo
algún menor de 12 años, persona mayor que requiera especial dedicación o a
una pesona con discapacidad, que no desempeñe actividad retribuida, tendrá
derecho a la disminución de su jornada de trabajo. (Modificado por LO 3/2007
de igualdad mujeres y hombres)
El funcionario que precise atender al cuidado de un familiar en primer grado,
tendrá derecho a solicitar una reducción de hasta el 50% de la jornada laboral,
con carácter retribuido, por razones de enfermedad muy grave y por el plazo
máximo de un mes. Si hubiera más de un titular de este derecho por el mismo
hecho causante, el tiempo de disfrute de esta reducción se podrá prorratear entre
los mismos, respetando en todo caso, el plazo máximo de un mes. (Modificado
por LO 3/2007 de igualdad mujeres y hombres)
El funcionario que, por razones de guarda legal, tenga a su cuidado directo
algún menor de seis años, anciano que requiera especial dedicación o a un
disminuido psíquico o físico, que no desempeñe actividad retribuida, tendrá derecho
a la disminución de su jornada de trabajo. El mismo derecho tendrá el funcionario que
precise encargarse del cuidado directo de un familiar, hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda
valerse por sí mismo y que no desempeñe actividad retribuida.(Redacción según Ley
62/2003 de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, administrativas y del orden social).
En caso de lactancia de un hijo menor de nueve meses, la funcionaria tendrá
derecho a 1 hora de ausencia del trabajo, que podrá dividir en dos fracciones. Este
derecho podrá sustituirse por una reducción de la jornada normal en media hora al
inicio y al final de la jornada, o en 1 hora al inicio o al final de la jornada, con la misma
finalidad. Este derecho podrá ser ejercido indistintamente por el padre o por la
madre, en el caso de que ambos trabajen.
59
Estos permisos pueden ser disfrutados en régimen de jornada competa o a tiempo
parcial, a solicitud de los funcionarios y si lo permiten las necesidades del servicio en
los términos que reglamentariamente se determinen (Modificación introducida en la
Ley 30/1984 por Ley 53/2002 de Acompañamiento) Ha sido desarrollado por el Real
Decreto que se refleja a continuación, pudiendo ser ejercido tanto por el padre como
por la madre, previo acuerdo del funcionario afectado y el órgano de
administración.(B.O.E. nº 37 de 12 de febrero)
60
o a tiempo parcial, a solicitud de los funcionarios y si lo permiten las necesidades del
servicio, en los términos que reglamentariamente se determinen. En los supuestos de
adopción internacional, cuando sea necesario el desplazamiento previo de los
progenitores al país de origen del adoptado, el funcionario tendrá derecho a disfrutar
de un permiso de hasta 2 meses de duración percibiendo durante este periodo
exclusivamente las retribuciones básicas. Durante el disfrute de los permisos regulados
en este apartado se podrá participar en los cursos de formación que convoque la
Administración. (Modificado por LO 3/2007 de igualdad mujeres y hombres)
En los casos previstos en este apartado, el tiempo transcurrido en la situación de
permiso por parto o maternidad se computará como de servicio efectivo a todos los
efectos, garantizándose la plenitud de derechos económicos de la funcionaria y, en su
caso, del otro progenitor funcionario, durante los períodos posteriores al disfrute de
éste, si de acuerdo con la normativa aplicable, el derecho a percibir algún concepto
retributivo se determina en función del período de disfrute del permiso. (Modificado
por LO 3/2007 de igualdad mujeres y hombres)
Los funcionarios que hayan hecho uso del permiso por parto o maternidad, tendrán
derecho, una vez finalizado el período de permiso a reintegrarse a su puesto de trabajo
en términos y condiciones que no le resulten menos favorables al disfrute del permiso,
así como a beneficiarse de cualquier mejora en las condiciones de trabajo a las que
hubiera podido tener derecho durante su ausencia. (Modificado por LO 3/2007 de
igualdad mujeres y hombres)
· Permisos para la formación: El tiempo de asistencia a los cursos de formación
programados por distintos órganos de la Administración General del Estado para la
capacitación profesional o para la adaptación a un nuevo puesto de trabajo, y los
organizados por los diferentes promotores previstos en el acuerdo de formación
continua vigente en las Administraciones Públicas, se considerará tiempo de trabajo a
todos los efectos, cuando los cursos se celebren dentro de ese horario. Igualmente se
concederá esta licencia a los funcionarios en prácticas que ya estuviesen prestando
servicios remunerados en la Administración como funcionarios de carrera o
interinos durante el tiempo que se prolongue el curso selectivo o periodo de prácticas,
61
percibiendo las retribuciones que para los funcionarios en práctica establezca la
normativa vigente. (Redactado conforme Ley 62/2003 de 30 de diciembre de Medidas
Fiscales, Administrativas y del Orden Social).
· Permisos retribuidos para concurrir a exámenes finales y pruebas de aptitud y
evaluación para la obtención de un título académico o profesional reconocidos, durante
los días de su celebración.
· Permisos percibiendo sólo retribuciones básicas, con un límite máximo de
40 horas al año, para la asistencia a cursos de perfeccionamiento profesional distintos
a los contemplados en el apartado anterior y cuyo contenido esté directamente
relacionado con el puesto de trabajo o la correspondiente carrera profesional
administrativa, previo informe favorable del superior jerárquico correspondiente.
· Permiso no retribuido, de una duración máxima de 3 meses, para la asistencia
a cursos de perfeccionamiento profesional no directamente relacionados con la función
pública, siempre que la gestión del servicio y la organización del trabajo lo permitan.
Los períodos de disfrute de estos permisos no podrán acumularse a otros tipos
de permisos o licencias.
62
las circunstancias previstas legalmente, el órgano competente adjudicará un puesto
propio de su cuerpo o escala, cuyo nivel de complemento de destino y específico no
sea superior al del puesto de origen, dotado presupuestariamente, que se encuentre
vacante y sea de necesaria provisión. La funcionaria deberá cumplir los requisitos
previstos en la relación de puestos de trabajo.
63
Las retribuciones que retribuyen al funcionario según la adscripción de su cuerpo o
escala a un determinado Subgrupo o Grupo de clasificación profesional, en el supuesto
de que este no tenga subgrupo, por cada tres años de servicio y por su antigüedad en el
mismo. Dentro de ellas, están comprendidas los componentes de sueldo y trienios de
las pagas extraordinarias.
Las pagas extraordinarias serán dos al año, cada una por el importe de una
mensualidad de retribuciones básicas y de la totalidad de las retribuciones
complementarias, salvo aquéllas a las que se refieren al grado de interés, iniciativa o
esfuerzo, o los servicios extraordinarios.
Cuando un funcionario cambie de adscripción a grupo antes de completar un trienio,
la fracción de tiempo transcurrido se considerará como tiempo de servicios prestados
en el nuevo grupo.
Las pagas extraordinarias, que serán de dos al año por un importe mínimo cada una
de ellas de una mensualidad del sueldo y trienios, se devengarán los meses de junio y
diciembre.
Retribuciones básicas para el 2010
Sueldo Trienios
Grupo/Subgrupo Ley 7/2007 – –
Euros Euros
A1 13.935,60 535,80
A2 11.827,08 428,76
B 10.264,44 373,68
C1 8.816,52 322,08
C2 7.209,00 215,28
64
básicas, incluidos trienios, correspondientes al grupo o subgrupo en el que esté incluido
el Cuerpo en que ocupen vacante, siendo de aplicación a este colectivo lo dispuesto en
el artículo 28.Uno. B) de la Ley de PGE, las retribuciones complementarias que
correspondan al puesto de trabajo que desempeñen y lo previsto en el artículo 28.Uno.
D), de la Ley de Presupuestos Generales del Estado (LPGE), excluidas las que estén
vinculadas a la condición de funcionario de carrera.
Modificación de salarios por Real Decreto-ley 8/2010, de 20 de mayo, por el que
se adoptan medidas extraordinarias para la reducción del déficit público (BOE 24
de mayo)
Sueldo Trienios
Grupo/Subgrupo Ley 7/2007 – –
Euros Euros
A1 13.308,60 511,80
A2 11.507,76 417,24
B 10.059,24 366,24
C1 8.640,24 315,72
C2 7.191,00 214,80
65
Importe Importe Importe Importe
Nivel – Nivel – Nivel – Nivel –
Euros Euros Euros Euros
66
Su cuantía global no podrá exceder de un porcentaje sobre los costes totales de
personal de cada programa y de cada órgano que se determinará en la Ley de
Presupuestos. El responsable de la gestión de cada programa de gasto, dentro de las
correspondientes dotaciones presupuestarias determinará, de acuerdo con la normativa
establecida en la Ley de Presupuestos, la cuantía individual que corresponda, en su
caso, a cada funcionario.
En todo caso, las cantidades que perciba cada funcionario por este concepto serán
de conocimiento público de los demás funcionarios del Departamento u Organismo
interesado así como de los representantes sindicales.
Las gratificaciones por servicios extraordinarios, fuera de la jornada normal, que en
ningún caso podrán ser fijas en su cuantía y periódicas en su devengo.
Retribuciones complementarias para el 2011
A efectos del complemento de destino se establece dentro de cada grupo los
siguientes niveles:
Nivel
Cuerpos o Escalas Nivel mínimo
máximo
Grupo A (actual A1) 20 30
Grupo B (actual A2) 16 26
Grupo C (actual C1) 11 22
Grupo D (actual C2) 9 18
Grupo E (actuales
agrupaciones 7 14
profesionales)
Deducción de retribuciones
Sin perjuicio de la sanción disciplinaria que pueda corresponder, la parte de jornada
no realizada dará lugar a la deducción proporcional de haberes, que no tendrá carácter
sancionador.
Quienes ejerciten el derecho de huelga no devengarán ni percibirán las retribuciones
correspondientes al tiempo en que hayan permanecido en esta situación sin que la
67
deducción de haberes que se efectúe tenga carácter de sanción, ni afecte al régimen
respectivo de sus prestaciones sociales.
Los funcionarios percibirán las indemnizaciones correspondientes por razón
de servicio.
Determinación de la cuantía de los conceptos retributivos.
Las cuantías de las retribuciones básicas de las letras a, y b, del apartado 2 del
artículo 23 de esta Ley, serán iguales en todas las Administraciones Públicas, para cada
uno de los grupos en que se clasifican los Cuerpos, Escalas, categorías o clases de
funcionarios. Asimismo las cuantías de las pagas extraordinarias serán iguales, en todas
las Administraciones Públicas, para cada uno de los grupos de clasificación según el
nivel del complemento de destino que se perciba.
El sueldo de los funcionarios del grupo A no podrá exceder en más de tres veces al
sueldo de los funcionarios del grupo E.
La cuantía de las retribuciones básicas, de los complementos de destino asignados a
cada puesto de trabajo y de los complementos específicos y de productividad, en su
caso, deberá reflejarse para cada ejercicio presupuestario en la correspondiente Ley de
Presupuestos Generales del Estado y figurar en los Presupuestos de las demás
Administraciones Públicas.
MOBBING DEL FUNCIONARIO PÚBLICO
Los funcionarios públicos que están siendo víctimas de estas conductas de
hostigamiento pueden reclamar ante su respectivo órgano superior jerárquico una
conducta activa tendente a evitar y prevenir el daño. En caso de no obtenerla en el plazo
de 3 meses, pueden interponer una demanda ante la jurisdicción contencioso
administrativa y reclamar, además, la indemnización de los daños y perjuicios
ocasionados.
68
RÉGIMEN DISCIPLINARIO FUNCIONARIOS PÚBLICOS
Se considerarán como faltas muy graves:
a. El incumplimiento del deber de respeto a la Constitución y a los respectivos
Estatutos de Autonomía de las Comunidades Autónomas y ciudades de Ceuta y Melilla,
en el ejercicio de la función pública.
b. Toda actuación que suponga discriminación por razón de origen racial o étnico,
religión o convicciones, discapacidad, edad u orientación sexual, sexo, lengua, opinión,
lugar de nacimiento o vecindad, o cualquier otra condición o circunstancia personal o
social, así como el acoso por razón de origen racial o étnico, religión o convicciones,
discapacidad, edad u orientación sexual y el acoso moral, sexual y por razón de sexo.
c. El abandono del servicio, así cono no hacerse cargo voluntariamente de las tareas
o funciones que tienen encomendadas.
d. La adopción de acuerdos manifiestamente ilegales que causen perjuicio grave a
la Administración o a los ciudadanos.
e. La publicación o utilización indebida de la documentación o información a que
tengan o hayan tenido acceso por razón de su cargo o función.
f. La negligencia en la custodia de secretos oficiales, declarados así por Ley o
clasificados como tales, que sea causa de su publicación o que provoque su difusión o
conocimiento indebido.
g. El notorio incumplimiento de las funciones esenciales inherentes al puesto de
trabajo o funciones encomendadas.
h. La violación de la imparcialidad, utilizando las facultades atribuidas al puesto de
trabajo o funciones encomendadas.
i. La desobediencia abierta a las órdenes o instrucciones de un superior, salvo que
constituyan infracción manifiesta del Ordenamiento Jurídico.
j. La prevalencia de la condición de empleado público para obtener un beneficio
indebido para sí o para otro.
k. La obstaculación al ejercicio de las libertades públicas y derechos sindicales.
l. La realización de actos encaminados a coartar el libre ejercicio del derecho de
huelga.
69
m. El incumplimiento de la obligación de atender los servicios esenciales en caso
de huelga.
n. El incumplimiento de las normas sobre incompatibilidades cuando ello dé lugar
a una situación de incompatibilidad.
ñ. La incomparecencia injustificada en las comisiones de investigación de las Cortes
Generales y de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas.
o. El acoso laboral.
p. También serán faltas muy graves las que queden tipificadas como tales en Ley de
las Cortes Generales o de la Asamblea Legislativa de la correspondiente Comunidad
Autónoma o por los convenios colectivos en el caso del personal laboral.
Prescripción de las faltas y sanciones
Las infracciones prescribirán:
A los 3 años prescribirán las infracciones muy graves.
A los 2 años las graves
A los 6 meses las leves.
Las sanciones prescribirán:
A los 3 años prescribirán las muy graves.
A los 2 años las graves
Al año las leves.
INCOMPATIBILIDADES
Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de Incompatibilidades del Personal al Servicio
de las Administraciones Públicas.
El personal comprendido en el ámbito de aplicación de esta Ley no podrá
compatibilizar sus actividades con el desempeño, por si o mediante sustitución, de un
segundo puesto de trabajo, cargo o actividad en el Sector Público, salvo en los
supuestos previstos en la misma.
A los solos efectos de esta Ley se considerar actividad en el sector público la
desarrollada por los miembros electivos de las asambleas legislativas de las
Comunidades Autónomas y de las corporaciones locales, por los altos cargos y restante
personal de los órganos constitucionales y de todas las Administraciones Públicas,
70
incluida la Administración de Justicia, y de los entes, organismos y empresas de ellas
dependientes, entendiéndose comprendidas las entidades colaboradoras y las
concertadas de la Seguridad Social en la prestación sanitaria.
2. Además, no se podrá percibir, salvo en los supuestos previstos en esta Ley, este
mas de una remuneración con cargo a los presupuestos de las Administraciones
Públicas y de los entes, organismos y empresas de ellas dependientes o con cargo a los
de los órganos constitucionales, o que resulte de la aplicación de arancel, ni ejercer
opción por percepciones correspondientes a puestos incompatibles.
A los efectos del párrafo anterior, se entender por remuneración cualquier derecho
de contenido económico derivado, directa o indirectamente, de una prestación o
servicio personal, sea su cuantía fija o variable y su devengo periódico u ocasional.
3. En cualquier caso, el desempeño de un puesto de trabajo por el personal incluido
en el ámbito de aplicación de esta Ley ser incompatible con el ejercicio de cualquier
cargo, profesión o actividad, público o privado, que pueda impedir o menoscabar el
estricto cumplimiento de sus deberes o comprometerse imparcialidad o independencia.
Retribuciones de funcionarios en prácticas y de interinos:
Percibirán las retribuciones básicas y las pagas extraordinarias correspondientes al
Subgrupo o Grupo de adscripción, en el supuesto de que éste no tenga Subgrupo y las
retribuciones complementarias relativas correspondientes a:
71
Se reconocerán los trienios correspondientes a los servicios prestados antes del 13 de
mayo de 2007 que tendrán efectos retributivos únicamente a partir de la entrada en
vigor del mismo.
72
(Artículo redactado conforme a la Ley 55/1999, de 29 de diciembre).
Modificación Ley de Igualdad entre mujeres y hombre 3/2007
La aprobación de convocatorias de pruebas selectivas para el acceso al empleo
público deberá acompañarse de un informe de impacto de género, salvo en casos de
urgencia y siempre sin perjuicio de la prohibición de discriminación por razón de sexo.
Requisitos.
1. Los nacionales de los demás Estados miembros de la Comunidad Europea, para
ser admitidos a los procedimientos de selección, deberán acreditar su nacionalidad y el
cumplimiento de los requisitos establecidos para todos los participantes.
2. Deberán acreditar igualmente, no estar sometidos a sanción disciplinaria o
condena penal que impida, en su Estado, el acceso a la función pública.
3. El Ministro de Administraciones Públicas, en el ámbito de la Administración
General del Estado, determinará el sistema de acreditación de los requisitos a los que
se refieren los apartados anteriores de este artículo. (Apartado adicionado por la Ley
55/1999, de 29 de diciembre).
Asimismo, la pérdida de cualquiera de los requisitos que, conforme a lo dispuesto
en el apartado 2 del artículo 1 de la presente Ley, habilitan para el acceso al empleo
público en igualdad de condiciones con los españoles, dará lugar a la pérdida de la
condición de funcionario de carrera, a no ser que el interesado cumpla cualquier otro
de los requisitos previstos en el mencionado apartado. (Párrafo adicionado por la Ley
55/1999, de 29 de diciembre)
El Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal,
laboral y liberalizadoras para fomentar la inversión y la creación de empleo,
establece que todos los funcionarios que ingresen en cualquier Administración
Pública española a partir del 1 de enero de 2011 quedarán incluidos en el Régimen
General de la Seguridad Social, si bien mantendrán, cuando así proceda de acuerdo
con su normativa, el Mutualismo Administrativo.
NÚMERO DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS A 1 de Enero 2010
73
ADMINISTRACIÓN 591.559 21,9%
PÚBLICA ESTATAL
Administración 241.152 8,9%
General del Estado
Fuerzas y Cuerpos 137.087 5,1%
Seguridad Estado
Fuerzas Armadas 132.486 4,9%
Administración de 23.968 0,9%
Justicia
Entes Públicos y 56.866 2,1%
Organismos Públicos
Datos estadísticos - Pulsar para ver en pdf
74
· Real Decreto 851/1992, de 10 de julio, por el que se regulan determinadas
pensiones extraordinarias causadas por actos de terrorismo.
· Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de Incompatibilidades del Personal al Servicio
de las Administraciones Públicas.
· Ley 12/1995, de 11 de mayo, de Incompatibilidades de los Miembros del Gobierno
de la Nación y de los Altos Cargos de la Administración General del Estado.
· Real Decreto 598/1985, de 30 de abril, sobre Incompatibilidades del personal al
servicio de la Administración del Estado, de la Seguridad Social y de los Entes,
Organismos y Empresas dependientes.
· Ley 7/1990, de 19 de julio, sobre negociación colectiva y participación en la
determinación de las condiciones de trabajo de los empleados públicos.
· Real Decreto 364/1995, de 10 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento
General de Ingreso del Personal al Servicio de la Administración General del Estado
y de Provisión de Puestos de trabajo y Promoción Profesional de los Funcionarios
Civiles de la Administración General del Estado.
· Real Decreto 33/1986, de 10 de enero, por el que se aprueba el reglamento de
Régimen Disciplinario de los Funcionarios de la Administración Civil del Estado.
· Orden de 6 de febrero de 1989, por la que se dispone la publicación de la
Resolución conjunta de las Secretarías de Estado de Hacienda y de Administraciones
Públicas, por la que se aprueba el modelo de relaciones de puestos de trabajo de
personal funcionario y se dictan normas para su elaboración.
·Decreto 361/1971, de 18 de febrero, sobre indemnización por residencia,
desarrollada por diversas órdenes ministeriales que adecuan las cantidades
indemnizables.
· Real Decreto 456/1986, de 10 de febrero por el que se fijan las retribuciones de
los funcionarios en prácticas.
· Real Decreto 236/1988, de 4 de marzo, sobre indemnizaciones por razón de
servicio, desarrollada por diversas Resoluciones que aumentan sus cuantías.
· Orden de 8 de noviembre de 1994, sobre justificación y anticipos de las
indemnizaciones por razón del servicio.
75
· Real Decreto 6/1995, de 13 de enero, por el que se regula el régimen de
retribuciones de los funcionarios destinados en el extranjero.
· Ley 17/1993, de 23 de diciembre, sobre el acceso a determinados sectores de la
Función Pública de los nacionales de los demás Estados miembros de la Comunidad
Europea.
· Real Decreto 800/1995, de 19 de mayo, por el que se regula el acceso a
determinados sectores de la Función Pública de los nacionales de los demás Estados
miembros de la Unión Europea.
· Ley 70/1978, de 26 de diciembre, de reconocimiento de servicios previos en la
Administración Pública.
· Real Decreto 365/1995, de 10 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento de
Situaciones Administrativas de los Funcionarios Civiles de la Administración Civil del
Estado.
· Real Decreto 375/2003, de 28 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento
General del Mutualismo Administrativo.
· Resolución de 15 de febrero de 1996, de la Secretaría de Estado para la
Administración Pública y de la Secretaría de Estado de Hacienda, por la que se dictan
reglas aplicables a determinados procedimientos en materia de reingreso al servicio
activo y de asignación de puestos de trabajo.
· Real Decreto 134/2002, de 1 de febrero, por el que se modifica parcialmente el
Régimen Jurídico de las Pensiones de Viudedad y Orfandad en Clases Pasivas.
· Real Decreto 707/2002, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento sobre
el procedimiento administrativo especial de actuación de la Inspección de Trabajo y
Seguridad Social y para la imposición de medidas correctoras de incumplimientos en
materia de prevención de riesgos laborales en el ámbito de la Administración General
del Estado.
· Resolución de 10 de marzo de 2003 de la Secretaría de Estado para la
Administración Pública, por la que se dictan instrucciones sobre jornada y horarios
de trabajo del personal civil al servicio de la Administración General del Estado.
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· Acuerdo Administración-Sindicatos Orden APU/390272005 de 15 de diciembre,
por la que se dispone la publicación del Acuerdo de la Mesa General de Negociación
por la que se establecen medidas retributivas y para la mejora de las condiciones de
trabajo y la profesionalización de los empleados públicos.
· Real Decreto 255/2006, de 3 de marzo, por el que se modifican el Reglamento
General de Ingreso del Personal al servicio de la Administración General del Estado
y de Provisión de Puestos de Trabajo y Promoción Profesional de los Funcionarios de
la Administración General del Estado, aprobado por Real Decreto 364/1995, de 10 de
marzo, y el Reglamento de Situaciones Administrativas de los Funcionarios Civiles de
la Administración General del Estado, aprobado por Real Decreto 365/1995, de 10 de
marzo. La Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas.
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CONCLUSIÓN
La sentencia como acto procesal del juez que pone fin al proceso contencioso
administrativo es la culminación de todos los actos procesales realizados por las partes
del proceso y es la manifestación de la justicia administrativa.
Recordemos que la finalidad de lo contencioso administrativo es “el control jurídico
por el Poder Judicial de las actuaciones de la administración pública sujetas al derecho
administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados”
De esta manera, lo contencioso administrativo se convierte en un mecanismo
especial de protección de los derechos subjetivos e intereses legítimos de los
administrados en búsqueda de la paz y justicia social. Cuenta con principios procesales
propios que garantizan la igualdad de las partes, el favorecimiento del proceso y la
tutela de los derechos fundamentales.
Requiere el establecimiento de las actuaciones impugnables y pretensiones
contencioso administrativas que muestren a los administrados las posibilidades de
protección de sus derechos. La utilización de condiciones de la acción y presupuestos
procesales ayuda a la construcción de un proceso contencioso administrativo técnico y
sustentado en preceptos doctrinarios que mejoran la administración de justicia en el
Estado.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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