Santiago de Cali, mayo 24 de 2019.

Señores
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL VALLE DEL CAUCA – ORALIDAD.
Atn. Honorable Mag. Ronald Otto Cedeño Blume
Secretaria General
E. S. D.

REF: RADICACIÓN N° 76001-33-33-005-2016-00063-01

ALEGATOS DE CONCLUSIÓN.
MEDIO DE CONTROL: REPARACIÓN DIRECTA
DEMANDANTE:
DEMANDADO: MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI – EMCALI EICE - ESP

---------------------, mayor y vecina de esta ciudad, identificada con la cédula de ciudadanía Nº

----------------------- Exp. ----------------- y portadora de la T. P. Nº ------------- del Consejo
Superior de la Judicatura, apoderada de los demandante señores: ---------------------------
padres y representantes legales del menor ------------------ y la señorita mayor de edad -------
------------, dentro del proceso de la referencia, y estando dentro del término legal, a usted
respetuosamente manifiesto que mediante el presente escrito presento ALEGATOS DE
CONCLUSIÓN; dentro del proceso de la referencia, así:

1.- PRECEPTOS CONSTITUCIONES INCUMPLIDOS EN LA OMISIÓN DE LOS DEBERES Y

OBLIGACIONES DE LAS INSTITUCIONES DEMANDADAS, QUE CONDUJERON AL
FALLECIMIENTO DEL MENOR -------------------- (Q.P.D), EL DÍA ---- DE --------- DE --------.

Respecto del contenido obligacional del Estado a cargo de las Entidades Públicas, a sus
deberes constitucionales y legales, en la omisión del cumplimiento de las siguientes normas
constitucionales artículos 2, 90, 311, 365.

TITULO I. DE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

“ARTICULO 2°. SON FINES ESENCIALES DEL ESTADO: servir a la comunidad, promover la
prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las decisiones que los
afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación; defender la
independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacífica
y la vigencia de un orden justo. Las autoridades de la República están instituidas para

1
proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes,
creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares. . (Negrilla fuera del texto original).

TITULO II. DE LOS DERECHOS, LAS GARANTIAS Y LOS DEBERES

CAPITULO II. DE LOS DERECHOS SOCIALES, ECONOMICOS Y CULTURALES

“ARTICULO 90. El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le
sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En el
evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que
haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo,
aquél deberá repetir contra éste. (Negrilla fuera del texto original).

TITULO XI. DE LA ORGANIZACION TERRITORIAL

CAPÍTULO III. DEL RÉGIMEN MUNICIPAL

“ARTÍCULO 311. Al municipio como entidad fundamental de la división político

administrativa del Estado le corresponde prestar los servicios públicos que determine la ley,
construir las obras que demande el progreso local, ordenar el desarrollo de su territorio,
promover la participación comunitaria, el mejoramiento social y cultural de sus habitantes
y cumplir las demás funciones que le asignen la Constitución y las leyes. (Negrilla fuera del
texto original).

CAPÍTULO V. DE LA FINALIDAD SOCIAL DEL ESTADO Y DE LOS SERVICIOS PUBLICOS

“ARTICULO 365. LOS SERVICIOS PÚBLICOS SON INHERENTES A LA FINALIDAD SOCIAL DEL
ESTADO. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del
territorio nacional. Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la
ley, podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades
organizadas, o por particulares. En todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control
y la vigilancia de dichos servicios. Si por razones de soberanía o de interés social, el Estado,
mediante ley aprobada por la mayoría de los miembros de una y otra cámara, por iniciativa
del Gobierno decide reservarse determinadas actividades estratégicas o servicios públicos,
deberá indemnizar previa y plenamente a las personas que en virtud de dicha ley, queden
privadas del ejercicio de una actividad lícita. (Negrilla y subrayado, fuera del texto original).

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2.- PRECEPTOS LEGALES INCUMPLIDOS EN LA OMISIÓN DE SUS DEBERES Y OBLIGACIONES
DE LAS INSTITUCIONES DEMANDADAS, QUE CONDUJERON AL FALLECIMIENTO DEL
MENOR -------------------

 Artículo 3 de la ley 136 de 1994. “Por el cual se dictan normas tendientes a

modernizar la organización y el funcionamiento de los municipios.”

 Artículo 5 de la ley 142 de 1994 “Por la cual se establece el régimen de los servicios
públicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones”.

 Artículo 3 de la Ley 388 de 1997 “Por la cual se modifica la Ley 9ª de 1989, y la Ley
3ª de 1991 y se dictan otras disposiciones”

 Artículo 3 de la ley 1551 de 2012 “Por la cual se dictan normas para modernizar la
organización y el funcionamiento de los municipios”.

a.- LEY 136 DE 1994. “Por el cual se dictan normas tendientes a modernizar la organización
y el funcionamiento de los municipios.”

ARTÍCULO 3. FUNCIONES. Corresponde al municipio.

1. Administrar los asuntos municipales y prestar los servicios públicos que

determine la ley.

2. Ordenar el desarrollo de su territorio y construir las obras que demande el

Progreso municipal.

3. Promover la participación comunitaria y el mejoramiento social y cultural de sus

habitantes.
4. Planificar el desarrollo económico, social y ambiental de su territorio, de
conformidad con la ley y, en coordinación con otras entidades.

5. Solucionar las necesidades insatisfechas de salud, educación, saneamiento

ambiental, agua potable, servicios públicos domiciliarios, vivienda recreación y
deporte, con especial énfasis en la niñez, la mujer, la tercera edad y los sectores
discapacitados, directamente y, en concurrencia, complementariedad y
coordinación con las demás entidades territoriales y la Nación, en los términos que
defina la ley.

“(..).

3
b.- LEY 142 DE 1994 “Por la cual se establece el régimen de los servicios públicos
domiciliarios y se dictan otras disposiciones.

“ARTÍCULO 5. COMPETENCIA DE LOS MUNICIPIOS EN CUANTO A LA PRESTACIÓN DE LOS

SERVICIOS PÚBLICOS. Es competencia de los municipios en relación con los servicios
públicos, que ejercerán en los términos de la ley, y de los reglamentos que con sujeción a
ella expidan los concejos:

“5.1. Asegurar que se presten a sus habitantes, de manera eficiente, los servicios
domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, y telefonía pública
básica conmutada, por empresas de servicios públicos de carácter oficial, privado o mixto,
o directamente por la administración central del respectivo municipio en los casos previstos
en el artículo siguiente. (Negrilla y subrayado, fuera del texto original).
“(..)

c.- LEY 388 DE 1997 “Por la cual se modifica la Ley 9ª de 1989, y la Ley 3ª de 1991 y se dictan
otras disposiciones”.

ARTÍCULO 3o. FUNCIÓN PÚBLICA DEL URBANISMO. El ordenamiento del territorio

constituye en su conjunto una función pública, para el cumplimiento de los siguientes fines:

1.- Posibilitar a los habitantes el acceso a las vías públicas, infraestructuras de transporte y
demás espacios públicos, y su destinación al uso común, y hacer efectivos los derechos
constitucionales de la vivienda y los servicios públicos domiciliarios. (Negrilla y subrayado,
fuera del texto original).

d.- LEY 1551 DE 2012 “Por la cual se dictan normas para modernizar la organización y el
funcionamiento de los municipios”.

Establece las siguientes funciones a los municipios:

Artículo 3. Funciones de los municipios. Corresponde al municipio:

1. Administrar los asuntos municipales y prestar los servicios públicos que determine la
ley.

(..)
3. Promover el desarrollo de su territorio y construir las obras que demande el progreso
municipal. Para lo anterior deben tenerse en cuenta, entre otros: los planes de vida de los
pueblos y comunidades indígenas y los planes de desarrollo comunal que tengan los
respectivos organismos de acción comunal.

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4. Elaborar e implementar los planes integrales de seguridad ciudadana, en coordinación
con las autoridades locales de policía y promover la convivencia entre sus habitantes.
(..)

7. Procurar la solución de las necesidades básicas insatisfechas de los habitantes del

municipio, en lo que sea de su competencia, con especial énfasis en los niños, las niñas, los
adolescentes, las mujeres cabeza de familia, las personas de la tercera edad, las personas
en condición de discapacidad y los demás sujetos de especial protección constitucional.

“(..).
“19. Garantizar la prestación del servicio de agua potable y saneamiento básico a los
habitantes de la jurisdicción de acuerdo con la normatividad vigente en materia de
servicios públicos domiciliarios.

“(..).

3.- PRONUNCIAMIENTOS JURISPRUDENCIALES

Es importante destacar que las altas cortes se han pronunciado respecto de la

responsabilidad, funciones, obligaciones y deberes de las entidades públicas, en relación a
los servicios públicos domiciliarios.
A continuación se nombran algunas sentencias sobre el tema:

3.1. El derecho al servicio de alcantarillado[11]

Sentencia T-042/15
“……..

El artículo 365 Superior consagra como deber del Estado asegurar la prestación
eficiente de los servicios públicos a todos los habitantes del territorio nacional.
Asimismo, dispone que independientemente de que dichos servicios sean
prestados directa o indirectamente (a través de comunidades organizadas o
por particulares) por el Estado, este tiene el deber de mantener la regulación,
el control y la vigilancia de los mismos.

La Corte ha señalado que los servicios públicos domiciliarios “son aquellos que
se prestan a través del sistema de redes físicas o humanas con puntos
terminales en las viviendas o sitios de trabajo de los usuarios y cumplen la
finalidad específica de satisfacer las necesidades esenciales de las
personas”[12].

Del mismo modo, la jurisprudencia constitucional ha sostenido que los mismos

deben prestarse en condiciones de[13]:

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(i) Eficiencia y calidad, esto es, “que se asegure que las empresas que
proporcionen el servicio lo hagan de manera completa y atendiendo las
necesidades básicas de la población. Para ello, también debe garantizar que
dichas empresas recuperen sus costos y puedan invertir en el mismo sector con
el fin de lograr una mayor competitividad, lo que se traduce en una mejor
prestación del servicio”.

(ii) Regularidad y continuidad, es decir, que el tiempo en que se preste el

servicio sea apto para satisfacer de forma permanente las necesidades de los
usuarios.

(iii) Solidaridad, criterio que exige la atención prioritaria de las necesidades

básicas insatisfechas de la población más vulnerable.

(iv) Universalidad, que busca la ampliación permanente de la cobertura del

servicio hasta que llegue a cobijar a todos los habitantes del territorio nacional.

La Ley 142 de 1994[14] regula las condiciones, competencias y

responsabilidades en relación con la prestación de los servicios públicos
domiciliarios, principalmente, en lo que tiene que ver con las obligaciones que
tienen las personas jurídicas y naturales en el aseguramiento de los fines
establecidos en la Constitución y en la prestación eficiente de los servicios
públicos domiciliarios. Esta ley contempla como responsables de dicha
prestación (i) al Estado y a los municipios, (ii) a las empresas prestadoras de
los servicios públicos y (iii) a los urbanizadores[15].

El Estado es el primer responsable de la prestación de los servicios públicos, ya

sea en forma directa o indirecta, mediante comunidades organizadas o
particulares. No obstante, conserva su facultad de regulación, control y
vigilancia en la prestación de los mismos.

Se precisa respecto de los primeros de ellos que, conforme con el artículo 2º de

la citada ley, dispone la intervención del Estado en relación con los servicios
públicos, de la siguiente manera:

“Artículo 2o. Intervención del Estado en los servicios públicos. El Estado

intervendrá en los servicios públicos, conforme a las reglas de competencia
de que trata esta Ley, en el marco de lo dispuesto en los artículos 334, 336,
y 365 a 370 de la Constitución Política, para los siguientes fines:
2.1. Garantizar la calidad del bien objeto del servicio público y su disposición
final para asegurar el mejoramiento de la calidad de vida de los usuarios.
2.2. Ampliación permanente de la cobertura mediante sistemas que
compensen la insuficiencia de la capacidad de pago de los usuarios.
2.3. Atención prioritaria de las necesidades básicas insatisfechas en materia
de agua potable y saneamiento básico.
2.4. Prestación continua e ininterrumpida, sin excepción alguna, salvo
cuando existan razones de fuerza mayor o caso fortuito o de orden técnico
o económico que así lo exijan.
2.5. Prestación eficiente.

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 2.6. Libertad de competencia y no utilización abusiva de la posición
dominante.
2.7. Obtención de economías de escala comprobables.
2.8. Mecanismos que garanticen a los usuarios el acceso a los servicios y su
participación en la gestión y fiscalización de su prestación.
2.9. Establecer un régimen tarifario proporcional para los sectores de bajos
ingresos de acuerdo con los preceptos de equidad y solidaridad”.

En cuanto a la responsabilidad de los entes territoriales, el artículo 5º de la

precitada norma, señala:

“Artículo 5o. Competencia de los municipios en cuanto a la prestación de los

servicios públicos. Es competencia de los municipios en relación con los
servicios públicos, que ejercerán en los términos de la ley, y de los
reglamentos que con sujeción a ella expidan los concejos:
5.1. Asegurar que se presten a sus habitantes, de manera eficiente, los
servicios domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica,
y telefonía pública básica conmutada, por empresas de servicios públicos de
carácter oficial, privado o mixto, o directamente por la administración
central del respectivo municipio en los casos previstos en el artículo
siguiente.
5.2. Asegurar en los términos de esta Ley, la participación de los usuarios en
la gestión y fiscalización de las entidades que prestan los servicios públicos
en el municipio.
5.3. Disponer el otorgamiento de subsidios a los usuarios de menores
ingresos, con cargo al presupuesto del municipio, de acuerdo con lo
dispuesto en la Ley 60/93 y la presente Ley.
5.4. Estratificar los inmuebles residenciales de acuerdo con las metodologías
trazadas por el Gobierno Nacional.
5.5. Establecer en el municipio una nomenclatura alfa numérica precisa, que
permita individualizar cada predio al que hayan de darse los servicios
públicos.
5.6. Apoyar con inversiones y demás instrumentos descritos en esta Ley a las
empresas de servicios públicos promovidas por los departamentos y la
Nación para realizar las actividades de su competencia.
5.7. Las demás que les asigne la ley”. (Subraya fuera del texto).

Es así como la ley le impone a los municipios la obligación de proporcionar a

sus habitantes de manera eficiente el servicio de alcantarillado, ya sea
mediante empresas de servicios públicos de carácter oficial, privado o mixto.

3.2. SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS.

Sentencia T-198/16

“DERECHO AL SERVICIO DE ALCANTARILLADO-Protección excepcional por tutela

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Desde sus primeros pronunciamientos esta Corporación ha sostenido que el servicio de
alcantarillado debe ser considerado como un derecho susceptible de ser protegido por la
acción de tutela cuando su falta o ineficiente prestación, por negligencia de la
administración, perjudique de manera evidente derechos y principios fundamentales tales
como la dignidad humana, la vida y la salud. De manera excepcional la Corte ha amparado
el derecho al servicio de alcantarillado por ausencia o mala prestación del mismo cuando
quiera que perjudique de manera notoria derechos fundamentales, a pesar de que, en
principio, exista otro medio de defensa judicial.
“(..)
“SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS-Control y vigilancia de regulación por el
Estado

La Ley 142 de 1994 regula las condiciones, competencias y responsabilidades en relación

con la prestación de los servicios públicos domiciliarios, principalmente, en lo que tiene que
ver con las obligaciones que tienen las personas jurídicas y naturales en el aseguramiento
de los fines establecidos en la Constitución y en la prestación eficiente de los servicios
públicos domiciliarios. Esta ley contempla como responsables de dicha prestación: (i) al
Estado y a los municipios, (ii) a las empresas prestadoras de los servicios públicos y (iii) a
los urbanizadores. El Estado es el primer responsable de la prestación de los servicios
públicos, ya sea en forma directa o indirecta, mediante comunidades organizadas o
particulares. No obstante, conserva su facultad de regulación, control y vigilancia en la
prestación de los mismos.
“(..)
“DERECHO A LA VIVIENDA DIGNA Y AMBIENTE SANO-Afectación por ausencia de
alcantarillado

La autoridad administrativa vulnera el derecho a una vivienda digna, cuando omite

el deber de prestar adecuadamente el servicio de alcantarillado o, en ausencia de
este, un apropiado manejo de las aguas negras o residuales, de manera que se evite
y prevenga el empozamiento de estas en cercanía de viviendas, como quiera que, de
lo contrario, los residentes adolecerían, por lo menos, de la habitabilidad que debe
caracterizar su lugar de habitación para que sea considerada como una vivienda
digna.
(..)

El Estado es el primer responsable de la prestación de los servicios públicos, ya sea en

forma directa o indirecta, mediante comunidades organizadas o particulares. No
obstante, conserva su facultad de regulación, control y vigilancia en la prestación de
los mismos.

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3.2.- RESPONSABILIDAD POR OMISIÓN

FALLA DEL SERVICIO - Título jurídico de imputación por excelencia / FALLA DEL SERVICIO
– Noción
La falla del servicio ha sido en nuestro derecho y continúa siendo el título jurídico de
imputación por excelencia para desencadenar la obligación indemnizatoria del Estado; en
efecto, si al Juez Administrativo le compete - por principio - una labor de control de la acción
administrativa del Estado y si la falla del servicio tiene el contenido final del incumplimiento
de una obligación a su cargo, no hay duda que es ella el mecanismo más idóneo para asentar
la responsabilidad patrimonial de naturaleza extracontractual. Las obligaciones que están a
cargo del Estado - y por lo tanto la falla del servicio que constituye su transgresión -, han de
mirarse en concreto, frente al caso particular que se juzga, teniendo en consideración las
circunstancias que rodearon la producción del daño que se reclama, su mayor o menor
previsibilidad y los medios de que disponían las autoridades para contrarrestarlo. Se le exige
al Estado la utilización adecuada de todos los medios de que está provisto, en orden a
cumplir el cometido constitucional en el caso concreto; si el daño se produce por su incuria
en el empleo de tales medios, surgirá su obligación resarcitoria; si el daño ocurre, a pesar
de su diligencia, no podrá quedar comprometida su responsabilidad. La jurisprudencia de
esta Corporación ha señalado que, en aquellos supuestos en los cuales se analiza si
procede declarar la responsabilidad del Estado como consecuencia de la producción de
daños en cuya ocurrencia ha sido determinante la omisión de una autoridad pública en el
cumplimiento de las funciones que el ordenamiento jurídico le ha atribuido, es necesario
efectuar el contraste entre el contenido obligacional que, en abstracto, las normas
pertinentes fijan para el órgano administrativo implicado, de un lado, y el grado de
cumplimiento u observancia del mismo por parte de la autoridad demandada. Nota de
Relatoría: Ver, sentencia del 3 de febrero de 2000, expediente No. 14.787 y Sección Tercera,
marzo 8 de 2007, expediente No. 27.434. (Subrayado, fuera del texto original).

Es deber del Municipio y de EMCALI EICE ESP, mantener las vías en óptimas condiciones
transitables, este accionar de mantenimiento involucra el reparar y tapar las alcantarillas
canaletas de aguas residuales que se encuentren en mal estado o que no existan, es decir,
realizar todos las gestiones con el fin de adecuar estas para que no ocurran esta clase de
eventos catastróficos, o al menos, de señalizar o hacer señalizar el forado existente,
advirtiendo el peligro para los peatones, y como nada de ello ocurrió, sin duda se creó un
riesgo, por lo que la demanda está obligada a indemnizar el daño producido a los padres y
hermanos del menor. Se trata este caso de la denominada responsabilidad objetiva en que
se prescinde del elemento culpabilidad, puesto que aquí basta que con una actividad o
hecho se cause un daño a la persona o propiedad de otro, para que nazca el deber de

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responder de él, vulnerándose así los derechos de la víctima, al no protegerlo en su vida, e
incumpliendo de esta forma los deberes fundamentales.

El Municipio de Santiago de Cali y EMCALI EICE-ESP, incurrieron en responsabilidad de tipo

indirecto que se evidencia en la falla del servicio, en tres aspectos:

1. El Municipio de Santiago de Cali y las Empresas Municipales de Cali EMCALI EICE ESP,
son responsable del buen estado de las vías y se presume su culpabilidad en caso de
daños.

2. La falta de mantenimiento y realización de obras de las vías – calles del municipio

de Santiago de Cali, implica falta del servicio haciendo procedente la indemnización.

3. Siendo así precedente la indemnización por haberse expuesto por negligencia y

omisión de las instituciones por culpa por incumplimiento de un deber legal a un
daño – Fallecimiento del menor -------------------------- , por no ejercer su función de
mantener en buen estado las vías de la ciudad.

Con la culpa, anónima de la administración, los aspectos tratados nos llevan aseverar que
en este caso se presentó lo que la doctrina ha dado en llamar “falta de previsibilidad de lo
previsible”, al no ejercer con su función mantenimiento y reparación de las tapas de las
canaletas de aguas residuales de las calles, acaeciendo una falla del ente municipal y a
EMCALI EICE-ESP, como esta secuencialmente señalado en los supuestos facticos de lo
solicitado.

Si un estamento del Estado incumple el ordenamiento tutelar de los derechos ciudadanos,

es lógico que ello implique para él una serie de obligaciones, que no se vieron acatadas en
relación con la víctima y, por ello, no protegió su vida.

Estas faltas o fallas por el Municipio y EMCALI al no cumplir con su deber del buen
mantenimiento de las calles, son faltas que se deben corregir, porque la administración no
procedió como era su deber de haberlo hecho.

Sean suficientes los argumentos que anteceden para sostener con fundamento, que el
hecho dañoso es imputable al Municipio de Santiago de Cali y a la Empresas Municipales de
Cali EMCALI EICE-ESP, sin que existiré causa exonerativa de responsabilidad.

La forma como ocurrió el accidente del menor --------------------------------- y las circunstancias

de esta, ubica la responsabilidad, al configurarse los siguientes elementos axiomáticos:

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1. El hecho generador de la falla del servicio de la administración, plenamente
establecido con los argumentos que anteceden.
2. El daño cierto, el accidente de la víctima, que implico la lesión del bien de la vida,
protegido y tutelado por el derecho.
3. La relación de causalidad entre la falla del ente público y el daño cierto.

Inequívocamente, la actitud de la administración fue la causa eficiente del daño sufrido;

en el fondo, lo que se evidencia es la relación de causa entre la falla y el daño causado,
como se probara fehacientemente.

El Honorable Consejo de Estado tiene una amplia jurisprudencia sobre la responsabilidad

pública entre ellas ha sentado lo siguiente “…. De ahí que bien puede predicarse que la
responsabilidad del Estado se desprende de la obligación que nace para este de reparar
los perjuicios causados, bien sea a la sociedad o a uno de sus miembros, como
consecuencia del no cumplimiento o tardío cumplimiento de los deberes fundamentales
consagrados en la Constitución... Pero, se repite, la responsabilidad estatal surgirá
siempre que las autoridades pudiendo y debiendo hacerlo para el caso específico dejen
que se desconozca los derechos a la vida, honra y bienes de las personas residentes en el
país por parte de otras personas o cuando el mismo Estado vulnera tales derechos…”

La Constitución Política de Colombia preceptúa en el artículo 2º inciso 2º lo siguiente:

“(…)
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las
personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y demás
derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales
del Estado y de los particulares”

De acuerdo a lo aquí manifestado, se debe entender que dentro de lo que normalmente

se le puede exigir a la administración en el cumplimiento de sus obligaciones o dentro de
lo que razonablemente se espera que hubiese sido su actuación o intervención acorde
con las circunstancias tales como disposición del personal para adelantar las gestiones
tendientes a evitar esta clase de insucesos, utilizar medios a su alcance, para atender
eficazmente la prestación del servicio que en un momento dado se requiere.

En el Plan Estratégico Corporativo 2008-2012 de las Empresas Municipales de Cali, en uno

de sus aparte hace referencia a que “EMCALI” es la empresa prestadora de los servicios

11
 públicos de acueducto, alcantarillado, energía y telecomunicaciones en la ciudad de Cali
y de al menos uno de los servicios públicos esenciales en las poblaciones vecinas de
Jamundi, Yumbo, Puerto Tejada y zonas rurales de municipios anexos Candelaria y
Palmira”. (pagina 10)

Es claro además, que de acuerdo a lo normado en la Constitución Articulo 90, y en la Ley

1437 Articulo 140, y estando el ente estatal investido de potestad para regular y proteger
la vida en sociedad, al no satisfacer ni cumplir cabalmente su obligación constitucional y
causa lesión o daño determinado, como realmente aconteció en el presente caso, queda
comprometida su responsabilidad pública, naciendo la obligación concomitante de
reparar los perjuicios ocasionados con el incumplimiento de los deberes fundamentales
que le traza la norma supra legal.

La existencia de una canaleta o canal de aguas residuales sin una tapa o sin señal de
precaución alguna, no denota más que falta de mantenimiento de esta, comportamiento
negligente e irresponsable por parte de la administración, ya que se está colocando en
riesgo la comunidad, vulnerándose con este actuar lo normado en la Constitución Política
de Colombia.

Es importante además traer a colación lo manifestado en la sentencia T-271/10 la cual hace

mención al Derecho a un ambiente Sano

Sentencia 17613 del CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINNISTRATIVO

- SECCION TERCERA - SUBSECCION A, Consejero ponente: MAURICIO FAJARDO GOMEZ,
Bogotá, D.C., veinticinco (25) de agosto de dos mil once (2011).- Radicación número:
66001-23-31-000-1997-03870-01(17613).

ATRIBUCION NORMATIVA DE LAS ENTIDADES PUBLICAS - Mantenimiento de andenes /

ATRIBUCION NORMATIVA DE LAS ENTIDADES PUBLICAS - Mantenimiento de elementos
de protección de las redes de acueducto y alcantarillado ubicados en las vías públicas,
destinadas a la circulación de personas o de vehículos
“La parte actora reclama que se declare la responsabilidad patrimonial tanto del municipio
de Pereira como de Empresas Públicas de Pereira porque considera que dichas entidades
incumplieron las obligaciones que les conciernen en punto del mantenimiento y de la
conservación de las vías públicas, en especial de los andenes y de los elementos de
protección de los medidores del servicio público de acueducto y alcantarillado, pues el día
24 de diciembre de 1996, en la carrera 24 bis con calle 73 de la referida ciudad, el señor
José Norman Duque Restrepo tropezó con un desnivel existente en un andén y cayó sobre

12
la tapa de uno de los aludidos medidores, la cual sobresalía del nivel de la acera,
irregularidades éstas que no debían estar presentes en la vía pública y que, en el sentir de
los actores, son la causa de las serias lesiones que le generaron al mencionado señor y a los
demás accionantes, los daños cuya reparación reclaman en el sub judice. (…) La Sala se
pronunció respecto de las obligaciones de los municipios, conjuntamente con las de las
empresas prestadoras del servicio público de acueducto y alcantarillado, por cuanto tiene
que ver con el mantenimiento y cuidado de las áreas que en las vías públicas precisan de la
realización de obras relacionadas con la prestación del aludido servicio de alcantarillado;
concretamente, en el caso del fallecimiento de un niño a causa de su caída en un hueco
carente de elemento protectivo o preventivo alguno que avisara de su presencia como
resultado de haber quedado inconclusa la realización de unas obras por parte de la entidad
prestadora del servicio público de alcantarillado en la ciudad de Cali, esta Sección concluyó
que la responsabilidad por los daños causados era imputable tanto a dicha entidad –
EMCALI- como al municipio de Cali (…) El conjunto normativo al cual se hace referencia
en el pronunciamiento citado, al igual que los razonamientos efectuados por la Sala en
aplicación del mismo, no dejan lugar a la menor hesitación en el sentido de que los
municipios tienen legal y reglamentariamente atribuida la función de velar por la
conservación y el sostenimiento de las vías públicas destinadas a la circulación de
personas, vehículos o cosas, la cual, tratándose de los elementos que hacen parte de las
redes de acueducto y alcantarillado ubicados en dichas vías, concurre con la
correspondiente responsabilidad atinente a la empresa o entidad que tiene a su cargo la
prestación de dicho servicio público; entre éstas últimas -en su caso- y la entidad
territorial respectiva resulta insoslayable la observancia, por otra parte, del imperativo
constitucional y legalmente impuesto a todas las entidades administrativas consistente
en coordinar adecuadamente sus actuaciones con miras a propender por la satisfacción
de los intereses generales, como con claridad lo prevén los artículos 209 superior y 6 de
la Ley 489 de 1998.

“RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO - Daños sufridos por usuarios en las vías
públicas. Defectos en su mantenimiento e imperfecciones / REGIMEN APLICABLE - Falla
del servicio / IMPUTACION - Análisis sobre la procedibilidad de atribuir la obligación
resarcitoria al ente demandado

La jurisprudencia de esta Corporación ha señalado que, en casos como el que es objeto de

estudio en el presente proveído, el título de imputación aplicable es el de la falla del
servicio; en efecto, frente a supuestos en los cuales se analiza si procede declarar la
responsabilidad del Estado como consecuencia de la producción de daños en cuya
ocurrencia ha sido determinante la omisión, por parte de una autoridad pública, en el
cumplimiento de las funciones que el ordenamiento jurídico le ha atribuido, la Sala ha

13
señalado que es necesario efectuar el contraste entre el contenido obligacional que, en
abstracto, las normas pertinentes fijan para el órgano administrativo implicado, de un lado
y el grado de cumplimiento o de observancia del mismo por parte de la autoridad
demandada en el caso concreto, de otro. (…) Ahora bien, una vez se ha establecido que la
entidad responsable no ha atendido o lo ha hecho de forma deficiente o defectuosa al
referido contenido obligacional, esto es, se ha apartado por omisión del cabal
cumplimiento de las funciones que el ordenamiento jurídico le ha asignado, es menester
precisar si dicha ausencia o falencia en su proceder tiene relevancia jurídica dentro del
proceso causal de producción del daño (…) la Sala ha venido insistiendo en la necesidad de
deslindar plenamente los ámbitos de operatividad y el contenido de las nociones de
causalidad y de imputación, como presupuesto necesario para estructurar correctamente
el examen respecto de la responsabilidad extracontractual del Estado, indicando que es,
precisamente, el territorio de la responsabilidad por omisión aquél en el cual resulta más
relevante dicha distinción, comoquiera que frente a eventos en los cuales se pretende
deducir responsabilidad del Estado como consecuencia de un no hacer, el correspondiente
examen de causalidad se desenvuelve en un plano meramente hipotético, pues el auténtico
análisis sobre la procedibilidad de atribuir la obligación resarcitoria al ente demandado
debe realizarse en el terreno de la imputación (…) al realizar el juicio de imputación de cara
a examinar la responsabilidad de un agente en la producción de un resultado dañino debe
tenerse en cuenta que los seres humanos y, por consiguiente, también las personas jurídicas
o las entidades públicas, interactúan en la vida social en condición de portadores de un rol.

FALLA DEL SERVICIO - Por omisión en la construcción del sistema de alcantarillado para el
desagüe de las aguas fluviales.

I. - La Responsabilidad de las entidades estatales demandadas:

Las entidades demandadas serán declaradas patrimonialmente responsables de los daños

causados por la omisión en la construcción del alcantarillado de aguas fluviales, hecho que
desencadeno en la muerte trágica del menor, que dio origen el proceso.

Hechos probados:

1. Está probado en el expediente que es obligación y deber del Municipio de Santiago

de Cali y EMCALI EICE-ESP, la construcción del sistema de alcantarillado de las aguas
fluviales.
2. El día 21 de Abril de 2014, el niño -------------------------, se encontraba jugando con su
hermanito en la calle al lado de su casa en el barrio ---------------------------------zona
urbana de la ciudad de Cali., en razón a que ese día no había tenido clase en su
escuela.

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 Ese día había llovido bastante por consiguiente el piso de la calle se encontraba
mojado, al estar jugando con su hermanito, el niño ------------------------- resbalo y se
calló a una canaleta o canal de aguas residuales que se encontraba sin tapa, es
arrastrado por la fuerza del agua, en la cual el niño quedo totalmente sumergido, al
ser arrastrado se atora en el canal de aguas, causando ahogamiento al menor.

Los vecinos del sector intentaron rescatarlo pero sus esfuerzos fueron en vano, ya
que cuando lograron sacar al niño este se encontraba sin signos vitales.

3. La muerte del niño -----------------------------------, trajo como consecuencia graves

perjuicios morales y a la vida de relación a su familia integrada por su madre, su
padre, su hermana y su hermanito, los cuales se encuentran sufriendo una profunda
tristeza y depresión a causa de este infortunado sucesos.

4. Los testimonios y los documentos aportados en la demanda, como también el

recibo de IMPUESTO PREDIAL, aportado por el testigo como consta en el proceso.

SENTENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO - SECCION : SECCION TERCERA SUBSECCION C,

PONENTE : JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA, FECHA : 12/06/2014,
PONENTE : JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA, ACTOR : DIEGO SALAMANCA
LIBREROS Y OTROS, DEMANDADO : MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI Y OTROS.
DECISION : ACCEDE
NR: 2094741
76001-23-31-000-1998-01446-01
29883

TEMA : ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA - Condena, accede. Caso ciudadano sufre

lesiones en accidente tránsito al tropezar con un hueco de alcantarilla / RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR FALTA DE MANTENIMIENTO DEL LA VÍA - Declara
probada. Por omisión al deber legal de mantener y conservar el buen estado de las vías
/ SERVICIO PUBLICO DE ALCANTARILLADO - Empresa de Servicios Públicos Incumplió su
función de conservación y mantenimiento de los servicios públicos de alcantarillado y
energía de la ciudad / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA - Declara probada entre el Municipio
de Santiago de Cali y EMCALI / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA - Regulación jurídica,
normatividad aplicable

Resulta evidente para la Sala que las entidades demandadas, tanto el Municipio
como EMCALI E.I.C.E, fallaron en la prestación de los servicios públicos a su cargo. El

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municipio porque omitió mantener y conservar en buen estado las vías de la ciudad,
concretamente la calle 3 entre las carreras 63 y 63A; y EMCALI E.I.C.E porque omitió el
cumplimiento de su función de conservación y mantenimiento de los servicios públicos de
alcantarillado y energía de la ciudad de Cali, concretamente del lugar de los hechos (…). En
este sentido, se encuentra probada la imputación jurídica del daño a las dos entidades
demandadas por cuanto una vez analizadas las funciones que el ordenamiento le ha
atribuido a cada una de ellas, la Sala halló acreditada la inobservancia (omisión) del mismo
por ambas entidades, situación ésta que conlleva a la configuración de un suceso de
responsabilidad solidaria originado en virtud de la ley, específicamente del artículo 2344 del
Código Civil, según el cual, en asuntos como el aquí analizado se origina una obligación
solidaria en tanto la mencionada norma estableció que en los eventos en que el daño es
causado por dos o más personas, éstos son responsables solidariamente ante el acreedor
(solidaridad pasiva) (…).En conclusión, la Sala encontró plenamente acreditada la
imputación fáctica y jurídica del daño a las entidades demandadas, sin que se acreditara la
configuración de un hecho de la víctima. Consecuencia de lo anterior es procedente la
declaración de responsabilidad solidaria de las entidades demandadas (…). Por
consiguiente, la Sala modificará la sentencia del Tribunal de instancia, y accederá a las
pretensiones de la demanda.

REPARACIÓN INTEGRAL DE LOS DAÑOS CAUSADOS A LOS DEMANDANTES.

Solicito señor Juez se condene a los demandantes a la reparación integral de los perjuicios
ocasionados por la omisión de las entidades públicas.

Atendiendo al artículo 16 de la ley 446 de 1998, señala:

“ARTÍCULO 16. VALORACION DE DAÑOS. Dentro de cualquier proceso que se surta

ante la Administración de Justicia, la valoración de daños irrogados a las personas y
a las cosas, atenderá los principios de reparación integral y equidad y observará los
criterios técnicos actuariales”

En conclusión, del análisis de los medios de prueba obrantes en el proceso y de lo señalado

en líneas precedentes se concluye la responsabilidad de las entidades demandadas:
MUNICIPIO SANTIAGO DE CALI y las EMPRESAS MUNICIPALES DE CALI, EMPRESA
INDUSTRIAL Y COMERCIAL DEL ESTADO EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIOS PÚBLICOS
- EMCALI EICE-ESP y la REPARACIÓN INTEGRAL, en razón a la omisión en la construcción
del sistema de alcantarillado para el desagüe de las aguas fluviales, que permitieren la
evacuación en debida forma de las aguas lluvias en los hechos ocurridos en el barrio --------
--------------------------------------, zona urbana de la ciudad de Cali., y que se constituyeron en
la causa por la cual se generó el daño (el fallecimiento del menor ----------------------------.

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De usted Honorable Magistrado, atentamente

SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS-Control y vigilancia de

regulación por el Estado

La Ley 142 de 1994 regula las condiciones, competencias y responsabilidades

en relación con la prestación de los servicios públicos domiciliarios,
principalmente, en lo que tiene que ver con las obligaciones que tienen las
personas jurídicas y naturales en el aseguramiento de los fines establecidos en
la Constitución y en la prestación eficiente de los servicios públicos
domiciliarios. Esta ley contempla como responsables de dicha prestación: (i)
al Estado y a los municipios, (ii) a las empresas prestadoras de los servicios
públicos y (iii) a los urbanizadores. El Estado es el primer responsable de la
prestación de los servicios públicos, ya sea en forma directa o indirecta,
mediante comunidades organizadas o particulares. No obstante, conserva su
facultad de regulación, control y vigilancia en la prestación de los mismos.

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