CONTRATO DE FRANQUICIA EN LA LEGISLACION CHILENA

El contrato de Franquicia no se encuentra regulado en el Código Civil, este se encuentra

tratado en la Ley nº 19.039 llamada Ley de Propiedad Industrial promulgada en enero de
1991 y modificada por la ley nº 20.160 promulgada en enero de 2007.

Este contrato es innominado, y, por lo tanto, cuando la modernidad del comercio alcanzó al
ordenamiento jurídico, este no estaba preparado, y recayó en la Comisión Preventiva
Central el deber de establecer los contornos de este contrato, por lo que la jurisprudencia le
ha dado la connotación que este tiene, ya que en ella deriva su concepto, el cual es:

“Las franquicias son acuerdos de distribución mediante los cuales el franquiciado adquiere
el derecho a comercializar el producto del franquiciante, dentro de una cierta área de
mercado, utilizando la marca comercial del que éste es dueño o licenciado.” Siendo este el
concepto utilizado en la regulación chilena, y donde el Franchisor o Franquiciante, es quien
presta su marca comercial o nombre de comercio y un sistema de negociación, y el
Franchisee o Franquiciado, es quien paga una regalía y una tarifa inicial por el derecho de
hacer negocios bajo el nombre y sistema del franchisor.

Pero esta simple definición no basta, ya que no abarca todos los elementos necesarios para
comprender con totalidad lo que este contrato conlleva, y debido a que no se encuentra una
legislación, se debe dirigir a las diferentes definiciones que proveen otros ordenamientos
extranjeros que si tienen regulado este contrato.

Ahora bien, por ser un contrato innominado, y que solo posee una definición dada por una
jurisprudencia de la Comisión Preventiva Central, se debe analizar las diferentes normas y
principios que permiten el funcionamiento de este contrato en el país, entre las cuales están:

 Constitución Política de la República de Chile: La Carta Fundamental establece a

grandes rasgos el régimen de Libertad Económica, Derecho de Propiedad y la
Protección que se asigna a la Propiedad.
 Código Civil de Chile: En su Libro IV, “De las Obligaciones en general y de los
Contratos” contiene los Principios que entregan la suficiente libertad creativa en el
ámbito legal para configurar los contratos Innominados, tales como el principio de
la buena fe y el principio de autonomía de la Voluntad, que da origen al Principio de
 la Libertad Contractual, consistente en libertad de decisión en cuanto a si se celebra
o no un contrato, con quién se celebra y cómo ha de configurarse internamente, es
decir, el contenido de las cláusulas del contrato de franquicias.
 Código de Comercio de Chile: En su Libro II, “De los Contratos y Obligaciones
Mercantiles en General” establece de cierta manera algunas normas diferentes a las
del Código Civil, pero del espíritu del Párrafo Primero, del Título Primero “De la
Constitución, forma y efectos de los Contratos y Obligaciones” se desprende que
acepta los Principios de la Autonomía de la Voluntad y Libertad Contractual, y que
incluso otorga mayor libertad a los contratantes en materias referentes a la prueba
de los contratos y obligaciones.
 Ley Nº 19.039 sobre Propiedad Industrial: En cuanto se refiere a en su artículo 19 y
siguientes a las Marcas Comerciales, Patentes de Invención, Modelos de Utilidades
y Diseños Industriales.

ELEMENTOS DEL CONTRATO:

 Existencia de licencia y permiso para que use y desarrolle el sistema, explotando
determinado negocio.
 Relación interactiva continua (asistencia, mantenimiento y promoción del lugar,
pago del canon).
 Franquiciador tiene el derecho para determinar cómo debe funcionar el negocio,
controlando la calidad y protegiendo el sistema franquiciado.
 La concesión de la licencia de una marca es una condición básica para celebrar
este tipo de acuerdo.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

 Bilateral, en el artículo 1539 del Código Civil regulan a los contratantes que se
obligan recíprocamente, pero debe observarse que el franchisor se obliga de manera
múltiple a la misma prestación con tantos franchisees como deseen contratar con él.
 Oneroso, en el artículo 1440 del Código Civil, define que se “tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno en beneficio del otro”, ya que
el franchisee debe pagar una “Entry fee” y una “Franchise fee” periódicamente y el
 franchisor debe proveer el uso de licencias, marcas, signos distintivos y asistencia
técnica regularmente.
 Conmutativo, según lo señalado por el artículo 1441 del Código Civil, “ya que cada
una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo
que la otra debe dar o hacer a su vez”; ya que ambos tienen obligaciones
proporcionales recíprocas en los pagos que se realizan.
 De tracto sucesivo, ya que su perfeccionamiento se desarrolla a lo largo del tiempo.
 Principal, según lo establecido en el artículo 1442 del Código Civil, que establece
que lo será “cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención”.
 Consensual, según lo indica el artículo 1443 del Código Civil, “cuando se
perfecciona por el solo consentimiento”, en consideración de la doctrina
mayoritaria, debido a que la regla general señala que todo contrato se perfecciona
consensualmente, y solo será “solemne cuando está sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto
civil”.
 Innominado, ya que no está contemplado en el Código Civil chileno, y tampoco
existiría legislación orgánica en Chile.
 Atípico, ya que no es posible encuadrarlos dentro de los contratos nominados o
tradicionales presentes en el Código Civil.

CONTRATO DE FRANQUICIA EN ARGENTINA

En Argentina el contrato de franquicia se encuentra regulado por el nuevo código civil y

comercial , que lo define en el como “un contrato celebrado por escrito en el cual el
otorgante ofrece individualmente a muchos tomadores, que forman un sistema de
distribución de su producción, vender o distribuir bienes o prestar servicios en forma
exclusiva, creando una relación de asistencia del otorgante con carácter permanente, bajo el
control de éste, al amparo de una marca, nombre comercial o enseña, propiedad del
otorgante y de conformidad con un método, sistema o plan preestablecido por éste contra el
pago de un canon y otras prestaciones adicionales”
A su vez, en el artículo 1512 habla sobre la existencia de una franquicia comercial, la cual
explica que es cuando una parte denominada franquiciante otorga a otra llamada
franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado destinado a comercializar distintos 
bienes y servicio bajo el nombre comercial, emblema o marca del franquiciante, quien
provee un conjunto de conocimientos técnicos y la prestación continua de asistencia técnica
y comercial contra una prestación directa o indirecta del franquiciado.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA:

 Licencia de marca:  el titular de una marca o designación es el que otorga una

franquicia. Por medio de este contrato el titular autoriza al franquiciado a vender
bienes o servicios individualizados con ella. El franquiciado debe usar la marca, sus
signos distintivos y seguir sus instrucciones.
 Transferencia del know-how: el franquiciante debe proveer, asistir y entrenar al
franquiciado de manera permanente.

 Regalías: el franquiciado debe pagar al franquiciante una suma fija y una regalía
mensual sobre sus ventas o ingresos. Adicionalmente, también se pacta el pago de
otra regalía por el uso de la marca.
 Operador de Franquicia:  esta figura Se trata de un contrato de tipo personal, donde
se estipula que la muerte o incapacidad del dueño u operador, es causal de rescisión
del convenio.
 Territorio: Es la zona donde el franquiciado desarrollará su negocio.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA:

 Oneroso: Ya que una de las partes (franquiciatario) obtiene una ventaja a cambio de
una contraprestación en dinero a favor de la otra (franquiciante).
 Conmutativo: Porque desde el momento de la celebración cada una de las partes
conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden.
 No formal: No se exige ninguna forma específica en que deba ser instrumentado.
 Típico: Se encuentra legalmente regulado en el nuevo Código Civil y Comercial.
  Consensual: Porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos
correspondientes desde el momento en que las partes manifiestan su
consentimiento.
 Bilateral: Porque cada una de las partes se encuentra obligada respecto a la otra,
existiendo prestaciones recíprocas para cada una
 Tracto Sucesivo: Las obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el
momento de la celebración del contrato, sino que perduran más allá de éste.

CONTRATO DE FRANQUICIA EN ESPAÑA

Este contrato no se encuentra regulado en una normativa propia en España. La definición

de este ha sido proporcionada por la ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista, en
su artículo 62 que exclama: “La actividad comercial en régimen de franquicia es la que se
lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada
franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotación de un
sistema propio de comercialización de productos o servicios”.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

Aquí se establece una serie de requisitos que debe entregar el franquiciador al franquiciado,
los cuales son:

 Datos principales de identificación del franquiciador.

 Descripción del sector de actividad del negocio objeto de franquicia.
 Contenido y características de la franquicia y de su explotación y extensión de la
red.
 Elementos esenciales del acuerdo de franquicia.

De igual manera, la ley mencionada anteriormente en su inciso 2 establece: “Las personas

físicas o jurídicas que pretendan desarrollar en España la actividad de franquiciadores a que
se refiere el apartado anterior, deberán inscribirse, en su caso, en el Registro que pueden
establecer las Administraciones competentes”. Es decir, que en España cualquier persona
que desee firmar un contrato de franquicia no podrá hacerlo si el franquiciador no se
encuentra inscripto en el.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

  Es mercantil, ya que según lo dicta el artículo 3 del código de comercio, esta
actividad es mercantil pues el objeto del mismos son actos de comercio, y los
sujetos intervinientes en el contrato son comerciantes.
 Es atípico por no estar regulado ni en el código civil y comercial.
  Es bilateral, puesto que este compuesto por dos partes.
 Sinalagmático y oneroso, porque se da la nota característica de las relaciones
obligatorias sinalagmáticas: la interdependencia o nexo causal entre dos deberes de
prestación, de manera que cada uno de ellos, en relación con el otro, funciona como
contravalor o como contraprestación.
 Consensual: Porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos
correspondientes desde el momento en que las partes manifiestan su
consentimiento.
 Tracto Sucesivo: Las obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el
momento de la celebración del contrato, sino que perduran más allá de éste.

CONTRATO DE FRANQUICIA EN MEXICO

El contrato de Franquicia en México se encuentra regulado en los artículos 142, 142

Bis, 142 Bis 1, 142 Bis 2 y 142 Bis de la Ley Propiedad Industrial, sancionada en
junio de 1991 y reformada en abril de 2012. Los cuales declara que existe la
existencia de franquicia cuando, con la licencia de uso de una marca, otorgada por
escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica,
para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o prestar
servicios de manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y
administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la
calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue.
 Así mismo, obliga al franquiciador a ser totalmente honesto al franquiciado con lo
relativo a la información sobre el estado que guarda su empresa, si no se
proporciona toda la información requerida, da derecho a exigir una nulidad en el
contrato y se demande el pago de pago y prejuicios.

ELEMENTOS DE CONTRATO DE FRANQUICIA

 El contrato debe ser hecho por escrito
 La zona geográfica en que se ejercerán la actividad objeto del contrato; la ubicación,
dimensión mínima y características de las inversiones en infraestructura.
 Las políticas de inventarios, publicidad, contrataciones; políticas, procedimientos y
plazos relativos a reembolsos y financiamientos.
 Criterios y métodos aplicables para los márgenes de utilidad y/o comisiones;
características de la capacitación técnica y operativa.
 Criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluación y
calificación del desempeño y calidad de los servicios.
 Términos y condiciones para subfranquiciar y causales de terminación del contrato.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

 Bilateral: porque las partes se obligan recíprocamente.
 Oneroso: porque existe utilidad para ambos contratantes.
 Conmutativo: porque genera obligaciones  para ambas partes.
 Consensual: Porque se perfecciona por el simple acuerdo de voluntades.
 Innominado y atípico: porque no se encuentra regulado específicamente en una
norma jurídica.
 De trato sucesivo: porque las obligaciones de las partes se deben cumplir
continuamente en el tiempo de duración.
 De resultado: porque las obligaciones deben cumplirse indefectiblemente.