El Contrato de Franquicia

CONTENIDO:
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
A criterio personal, la franquicia es un contrato complejo, puesto que junto con el
acuerdo base, se derivan una serie de contratos satélite relacionados con las
prestaciones que el franquiciador y el franquiciado deben proporcionarse para el
éxito de la inversión económica transferencia de know-how, cesión de los
derechos de propiedad intelectual/industrial, servicios de certificación, distribución
de mercaderías.
Contrato por el cual una de las partes, el franquiciatario se le concede el derecho

de promover, vender o distribuir productos o servicios conexos a la marca u otro
símbolo comercial del franquiciante. Como podemos ver en esta definición, este
contrato consiste en que una persona A que en este caso es el franquiciatario,
permite que una persona B, franquiciante, previo acuerdo pueda vender, distribuir,
comercializar y usar el nombre de los productos o servicios que le pertenecen
legítimamente a la persona A.
Franquicia es el equivalente a una oferta firme de contrato o pre-contrato, puesto

que contiene la información necesaria y relevante para acreditar la solvencia de
las contra-partes, y que es la base del contrato respectivo. En algunos países es
preciso registrarla, y en el caso de la Asociación Guatemalteca de Franquicia,
promueve su observancia por auto-regulación.
Por supuesto, en mercados desregulados o poco regulados (el artículo 280 del
Código de Comercio señala que no es aplicable supletoriamente lo dispuesto para
la agencia), como es el guatemalteco, cualquier incumplimiento en relación a las
condiciones del contrato dependerá de los siguientes factores:
a) La interpretación y alcance de las cláusulas contractuales generales.
b) La interpretación y alcance de las cláusulas contractuales especiales (por

ejemplo, la calidad del Manual Operativo, de la puntualidad y regularidad de las
indicaciones para la transferencia tecnología comercial o industrial).
c) Del quiebre del principio de buena fe en relación comercial y su ejecución

vulneración de cláusulas de confidencialidad, de prohibición de competencia, de
no dedicación exclusiva al desarrollo de la franquicia, de incumplimiento del pacto
de exclusividad en el mercado franquiciado.
d) De la violación de los derechos de propiedad intelectual/industrial por ambas

partes.
e) De la consideración como finalmente abusivas de ciertas condiciones del

contrato si este realmente es de adhesión y no se comprueba la negociación
igualitaria de las condiciones fundamentales de la relación entre el franquiciante y
el franquiciado.
Las franquicias surgen como resultado de la expansión comercial en todo el

mundo; es una forma por medio de la cual un comerciante/empresario que ya
cuenta con un modelo de negocio establecido, probado y exitoso en la
comercialización de sus productos y servicios, utilizando una marca, un nombre
comercial que ya lo identifican, y por ende un negocio en auge, puede ser operado
por un tercero independiente que quiera invertir en este negocio, pagando una
cuota de entrada y costos para la puesta en marcha de la Franquicia, a través del
denominado “Contrato de Franquicia”.
El Contrato de Franquicia no está regulado expresamente en Guatemala; es

considerado como un contrato atípico mercantil y no hay una definición legal. Está
fundamentado en la libertad de contratación de las partes bajo los principios de
Derecho Mercantil de la buena fe y la verdad sabida, con aplicación supletoria del
Derecho Civil de Guatemala.
En términos sencillos, el contrato de franquicia regula los términos y condiciones

entre un Franquiciador que es el propietario del negocio y el Franquiciado quien
tiene la posibilidad de invertir en ese negocio que ya es reconocido y exitoso,
pagando una cuota inicial como el porcentaje de las regalías sobre las ventas que
vaya a generar la Franquicia al Franquiciador; esto a fin de adquirir el derecho a
operar una réplica de dicho negocio y garantizar su inversión.
Beneficios para el Franquiciador: A través de la Franquicia se acelera el

crecimiento territorial del negocio logrando así llegar a todo el mercado local e
internacional inclusive, con menos riesgos financieros. Esto porque en muchas
ocasiones el acceso al crédito o financiamiento (al menos en Guatemala) se
convierte en uno de los principales obstáculos que limitan el crecimiento de su
negocio. Entonces, la Franquicia es idónea y le abre la posibilidad para crecer y
quien hace la inversión es el Franquiciado, no el Franquiciador.
El Franquiciador siempre controla su modelo de negocio, puesto que es una

característica del Contrato de Franquicia, y así debe ser incorporado en sus
cláusulas, que el conocimiento del negocio, el “Know-How” contenidos en
manuales, sistemas y forma de operar el negocio es propiedad del Franquiciador,
así como mecanismos de control de calidad de los productos o servicios.
El Franquiciador podrá percibir una cuota de derecho de entrada (inversión inicial)
que le paga el Franquiciado, así como las regalías, un porcentaje sobre las ventas
netas que genere la Franquicia o una cuota según los términos que se
establezcan.
Beneficios para el Franquiciado: Recibirá todas las capacitaciones, manuales,

modelo de negocio, de una marca conocida por clientes y será más fácil su
posicionamiento en el mercado, se reduce el riesgo de su inversión.
En el Contrato de Franquicia se puede proyectar en cuánto tiempo recuperará su

inversión o proyectar utilidades, etc. a diferencia de iniciar un negocio desde cero
porque no tiene clientela, ni posicionamiento, ni manejo o conocimiento del
negocio o del mercado; a diferencia del Franquiciador pues es un camino que él
ya recorrió.
Derechos Y Obligaciones De Las Partes

Cuando se redacta un contrato típico, fuera de las cláusulas que nacen de la
autonomía de la voluntad de las partes contratantes, la ley establece los derechos
y obligaciones de cada sujeto que negocia, lo cual facilita establecer los alcances
de la relación jurídica contractual y la interpretación de sus términos, cualesquiera
sea la forma que se haya observado. Pero, cuando se trata de un contrato atípico,
como en el caso de la franquicia comercial, es la doctrina la que ayuda a precisar
los derechos y obligaciones de los sujetos que lo celebran, a efecto de establecer
sus características.
Existen tres obligaciones que para los franquiciantes son muy relevantes y
usualmente ponen especial énfasis: el secreto del know how, la no competencia y
el reingreso de información.
a) El primero apunta a una cuestión fundamental, pues el valor de la información,
métodos, es tan importante que implican la esencia de la fabricación o la
exclusividad del método científico. Esta obligación se mantiene aún a posteriori de
finalizado el contrato de franquicia, con fuertes penalidades, responsabilidades
personales y solidarias, avales comerciales y bancarios, etcétera.
b) El segundo acápite se relaciona precisamente con la protección legal de la

franquicia. En los Estados Unidos son muy rigurosos en el tratamiento de las
indemnizaciones por incumplimiento de estas obligaciones, las consideran dentro
del ámbito de los ilícitos de competencia desleal entre empresas. (Esto quiere
decir que al franquiciado no le es permitido entrar en competencia con el
franquiciante).
c) En cuanto al reingreso de información implica no sólo la posibilidad de obtener
información para el franquiciante, sino indirectamente una imposibilidad de
desarrollo para el franquiciado, o visto desde otra óptica la posibilidad de un mayor
control."
De acuerdo a la compleja relación jurídica que surge del contrato de franquicia, se
puede establecer que el franquiciante tiene como derechos, entre otros, los
siguientes:
a) A percibir la suma que convengan como derecho de entrada y las regalías
periódicas que convengan.
b) A exigir que la ejecución del contrato por parte del franquiciado se haga
cumpliendo las normas de calidad con que el producto o servicio es dado al
consumidor en la empresa del franquiciante.
Clases De Contrato De Franquicia

Se ha establecido a lo largo de este tiempo algunas variantes del contrato de
franquicia, las cuales responden a los diversos intereses comerciales que en el
mismo se negocien.
a. Franquicia Piloto (frachicisng master): Es aquella en que se establece
una empresa intermedia encargada de controlar a los franquiciados que en
una zona hayan celebrado contratos de tal naturaleza. En este caso se
considera que se dan contratos de subfranquicia, pues el franquiciante ha
delegado en la empresa master todas las facultades que él tendría con
respecto al franquiciado.
b. Franquicia directa: Es aquella en el que se celebra entre franquiciante y
franquiciado y es la que hemos venido tratando en este capítulo.
c. Franquicia tecnológica: También aquella en que a partir del efecto propio
del contrato, el franquiciado desarrolla su propia tecnología.
Franquicia de producción de servicios y de distribución: que coincide con los

tipos que establecen la regulación de la comisión Europea.
Franquicia industrial: para la fabricación de bienes
Franquicia de distribución: Para la venta de mercaderías
Franquicia de servicios: Para la prestación de servicios.
Así también según lo establecido en la doctrina para este contrato, estamos ante
un contrato bilateral, conmutativo, oneroso, por adhesión, de tracto sucesivo y
atípico.

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Contrato por el cual una de las partes, el franquiciatario se le concede el derecho

Franquicia es el equivalente a una oferta firme de contrato o pre-contrato, puesto

a) La interpretación y alcance de las cláusulas contractuales generales.

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