TEMA 04. Las Fuentes Del Derecho Administrativo
TEMA 04. Las Fuentes Del Derecho Administrativo
TEMA 04. Las Fuentes Del Derecho Administrativo
LA
LEY. DISPOSICIONES DEL GOBIERNO CON FUERZA DE LEY: DECRETOS-LEYES Y
DECRETOS LEGISLATIVOS. EL REGLAMENTO: CONCEPTO, CARACTERES Y
CLASES. LÍMITES DE LOS REGLAMENTOS. REGLAMENTOS ILEGALES.
Fuentes directas.
- Fuentes escritas: la Constitución, la ley, los Tratados internacionales, los reglamentos
estatales y los reglamentos dictados por otras entidades publicas. El Derecho Administrativo
español está dominado por el principio de la ley escrita.
- Fuentes no escritas: la costumbre y los Principios Generales del Derecho.
En Derecho Administrativo, el Reglamento es la fuente más importante. La costumbre tiene una
reducida actuación y son cada vez más importantes los Principios Generales del Derecho, sobre
todo como límite al ejercicio de la actividad discrecional.
Fuentes indirectas.
El Título Preliminar del Código Civil señala que: “La jurisprudencia complementará el
ordenamiento jurídico con la doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal Supremo al
interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho” ( art. 1.6 del
CC). Además, destacar la importancia en el campo administrativo de la llamada jurisprudencia
menor de determinados órganos de la Administración con potestades de juzgar, como las
resoluciones de la Audiencia Nacional o del Tribunal Económico-Administrativo Central.
Por otro lado, la doctrina científica ha alcanzado una gran importancia en Derecho
Administrativo.
Debe destacarse también, el papel del Tribunal Constitucional en cuanto legislador negativo,
pues la declaración de inconstitucionalidad de una ley equivale a su salida del Ordenamiento
Jurídico.
Por último, se plantea a nivel doctrinal el tema del denominado “precedente administrativo”. La
cuestión básica es si la adopción de un criterio por la Administración en un supuesto concreto
vincula a ésta a resolver casos similares que posteriormente se planteen con arreglo al mismo
criterio. La generalidad de la doctrina coincide en reconocer al precedente fuerza vinculante,
siempre que se dé identidad subjetiva y objetiva sustancial entre los supuestos comparados. No
obstante, la Administración puede separarse del precedente y resolver en un sentido diverso en
dos casos: cuando el acto invocado como precedente es ilegal; y cuando concurre un factor de
interés público que aconseje adoptar un criterio diverso (art. 35.1 de la Ley 39/2015).
3. LA LEY.
En sentido formal, ley es toda norma jurídica dictada por los órganos a los que el ordenamiento
jurídico atribuye poder legislativo.
Su posición en el Sistema.
Las relaciones entre las leyes orgánicas y las ordinarias se explican por el principio de
competencia, ya que la ley ordinaria no puede invadir el campo constitucionalmente reservado a
la Ley Orgánica, porque el legislador ordinario carece de competencia “ratione materiae” para
ello.
El Tribunal Constitucional señala que la Ley orgánica solo puede incluir preceptos que excedan
del ámbito estricto de la reserva cuando su contenido desarrolle el núcleo orgánico y siempre
que constituyan un complemento necesario, debiendo el legislador concretar los preceptos que
tienen tal carácter.
- Ley Marco.
Regulada en el art. 150.1 de la CE, según el cual: “Las Cortes Generales, en materia de
competencia estatal, podrán atribuir a todas o a alguna de las Comunidades Autónomas la
facultad de dictar, para sí mismas, normas legislativas en el marco de los principios, bases y
directrices fijados por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia de los Tribunales, en cada
ley marco se establecerá la modalidad de control de las Cortes Generales sobre estas normas
legislativas de las Comunidades Autónomas”.
Irretroactividad.
El reglamento, como cualquier norma jurídica, puede producir efectos con carácter retroactivo,
a tenor de lo dispuesto en el artículo 2.3 del Código civil. Esta, que es la regla general
encuentra, sin embargo, una excepción en el artículo 9.3 de la Constitución española, precepto
que prohíbe la retroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
los derechos individuales.
En este sentido, el artículo 47.2 de la Ley 39/2015 declara nulas las disposiciones
administrativas que establezcan la retroactividad de las disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos individuales.
La jerarquía normativa.
Los reglamentos están subordinados a la CE, a las leyes y al resto de normas con rango de ley.
Asimismo, éstos se hallan jerarquizados entre sí, siendo su eficacia distinta según el rango de la
autoridad que los dicte. En este sentido el artículo 128.2 y 3 de la LPAC señala:
La materia reglamentaria.
Un límite material al ejercicio de la potestad reglamentaria lo supone el principio de reserva de
ley, en virtud del cual sólo por ley formal aprobada por el Parlamento, pueden regularse
determinadas materias. Significa que el reglamento no puede entrar a regular ex novo estas
materias; solo podrá hacerlo cuando la ley expresamente le autorice para ello, y respecto del
desarrollo de aspectos formales, organizativos o secundarios para el ejercicio de los derechos
básicos contemplados en la ley.
La primacía de la Ley implica que los Reglamentos están subordinados a la Constitución, a las
leyes y a las disposiciones normativas con fuerza de ley tal y como se establece en el artículo
128. 2 y 3 LPAC, que acabamos de mencionar.
La Constitución no recoge un principio de reserva reglamentaria, por lo que la ley podrá regular
cualquier materia, sea o no de las reservadas a ella por la Constitución. En estos casos se
produce el fenómeno de la “congelación de rango”, no pudiendo, a partir de entonces, el
reglamento regular dicha materia: lo que ha sido regulado por ley, solo podrá ser modificado en
lo sucesivo por otra ley.
No obstante, esta relación ley-reglamento puede alterarse mediante la aplicación de dos técnicas
de delegación legislativa: la remisión normativa y la deslegalización; técnicas cuya virtud es la
de ampliar el campo normativo que, en principio, corresponde al reglamento, pero que no tratan
de alterar el propio rango de la norma delegada que sigue siendo siempre una simple norma
reglamentaria:
- La remisión normativa se produce cuando una ley reenvía a una normación posterior, que ha
de elaborar la Administración, la regulación de ciertos elementos que complementan la
ordenación que la propia ley establece. Así, las normas dictadas por la Administración en