Weisungen Aug F PDF
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Directives et commentaires
I. Domaine des étrangers
(Directives LEI)
Version remaniée et unifiée
01.01.2021 0.2.1.7 et divers Brexit : accord sur les droits acquis des citoyens / nou-
velle règlementation pour les ressortissants britanniques
Procédure d’approbation
1.3
Droit transitoire LEtr – LEI
3.3.4
Mise à jour de la jurisprudence
Divers
5.4
Adoption et placement d’enfants
6.15.3.3
Violence conjugale : modification suite au rapport du CF
en exécution du postulat Feri 15.3408
6.17 Actualisation du chapitre 6.17 : Art. 8 CEDH
7 Actualisation du chapitre 7
8.3.1. e)
0
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
01.07.2018 2.3.3.1,3.3.4, 6.13, Modifications induites par l’entrée en vigueur des modifi-
8.3.1, 8.12.2 cations de la LEtr et de l’OASA (art. 121a Cst.)
4.4 et 5.1
Adaptations liées à l’entrée en vigueur de loi sur l'encou-
ragement et la coordination des hautes écoles (LEHE)
1
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
0.2, 3.1, 3.3, 3.4, 4.3, Remplacement du terme «perfectionnement » par celui de
4.4, 4.5, 4.7, 4.8 et «formation continue» (cf. glossaire du message relatif à la
5.1 loi sur la formation continue ; FF 2013 3265 3331).
24.10.2016 3.3.4, 3.3.5, 3.3.6, Modifications induites par l'entrée en vigueur de l'expul-
3.4.5, 3.4.6, 6.1.6, sion pénale dans le code pénal et le code pénal militaire
6.13, 8.1, 8.2, 8.3, (art. 66a, 66abis CP; 49a, 49abis CPM) et aux modifications
8.3.2, 8.3.3, 8.1, 8.2, de la LEI subséquentes.
nouveau: 8.4 ss, 8.6,
8.6.5, 8.6.6, 8.10.1,
8.10.2, 9.2.1, 9.7,
9.8, 9.11, 9.14.
01.06.2016 0.2.1.1, ch. 4 Octroi de la liberté totale de circulation pour les ressortis-
sants de l’UE-2 (Bulgarie & Roumanie) à partir du 1er juin
2016
Complément relatif à l’accès au marché du travail suisse
7.2.3.2.2 pour les personnes titulaires d’un permis Ci
2
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
3
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
5
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
5 Séjour sans activité lucrative, au motif d’un intérêt public important et dans les cas
individuels d’une extrême gravité ........................................................................................... 69
7
Directives LEI
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8
Directives LEI
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Etat au 1er janvier 2021
6.5 Membres de la famille du titulaire d’une autorisation de séjour de courte durée............ 115
6.6 Membres de la famille d’un réfugié reconnu bénéficiant de l’asile ................................... 115
6.7 Membres de la famille d’une personne admise à titre provisoire ...................................... 117
6.13 Extinction des droits en présence d’un motif de révocation ............................................. 124
6.13.1 Atteinte à l'ordre et à la sécurité publics et dépendance à l’aide sociale ................................................................... 124
10
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
6.15 Règlement des conditions de séjour après la dissolution de la communauté familiale . 139
6.15.1 Durée de l’union conjugale ....................................................................................................................................... 140
6.15.2 Critères d’intégration ................................................................................................................................................ 141
6.15.3 Raisons personnelles majeures ................................................................................................................................ 142
Présence d’enfants communs ............................................................................................................................ 143
Décès du conjoint............................................................................................................................................... 143
6.15.3.2.1 Décès du conjoint suisse ............................................................................................................................. 143
6.15.3.2.2 Décès du conjoint étranger .......................................................................................................................... 144
Victime de violence conjugale ............................................................................................................................ 144
Réintégration sociale dans le pays de provenance ............................................................................................. 145
6.17 Protection de la vie privée et familiale en vertu de l’art. 8 CEDH ...................................... 148
6.17.1 Portée de la protection de la vie familiale en vertu de l’art. 8 CEDH ......................................................................... 148
Séparation des membres de la famille................................................................................................................ 148
Pas de droit inconditionnel ................................................................................................................................. 148
6.17.2 Conditions d’application de la protection de la vie familiale au sens de l’art. 8 CEDH ............................................... 149
Relation familiale intacte et effectivement vécue avec des parents proches ....................................................... 149
6.17.2.1.1 Membres de la famille en situation de dépendance importante .................................................................... 149
6.17.2.1.2 Relation entre enfants majeurs et parents .................................................................................................... 149
6.17.2.1.3 Fiancés / concubins ..................................................................................................................................... 150
6.17.2.1.4 Couples de même sexe ............................................................................................................................... 150
Droit de présence assuré en Suisse ................................................................................................................... 150
Exception : droit cumulé au respect de la vie privée et à celui de la vie familiale ................................................ 150
Pesée des intérêts en présence ......................................................................................................................... 151
6.17.2.4.1 Intérêt public ................................................................................................................................................ 151
6.17.2.4.2 De la relation parents-enfants et du droit de visite en particulier ................................................................... 151
6.17.2.4.3 Bien de l’enfant ............................................................................................................................................ 153
6.17.3 Protection de la vie privée au sens de l’art. 8 CEDH ................................................................................................. 154
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L’étranger a tenté d’obtenir frauduleusement la nationalité suisse ou la nationalité suisse lui a été retirée par décision
exécutoire dans le cadre d’une décision d’annulation (art. 62, al. 1, let. f, LEI) ................................................... 180
L’étranger ne respecte pas la convention d’intégration sans motif valable (art. 62, al. 1, let. d, LEI) : ................. 181
8.3.2 Révocation de l’autorisation d’établissement (art. 63, al. 1, LEI) ............................................................................... 182
L’étranger ou son représentant a fait de fausses déclarations ou a dissimulé des faits essentiels durant la procédure
d’autorisation (art. 63, al. 1, let. a, LEI). .............................................................................................................. 182
L’étranger a été condamné à une peine privative de liberté de longue durée ou a fait l’objet d’une mesure pénale
prévue aux art. 64 ou 61 CPS (art. 63, al. 1, let. a, LEI). ..................................................................................... 182
L’étranger attente de manière grave ou répétée à la sécurité et l’ordre publics en Suisse ou à l’étranger, les met en
danger ou représente une menace pour la sécurité intérieure ou extérieure de la Suisse (art. 63, al. 1, let. b, LEI ;
art. 77a et 77b OASA). ....................................................................................................................................... 183
L’étranger ou une personne dont il a la charge dépend durablement et fortement de l’aide sociale (art. 63, al. 1, let.
c, LEI). ............................................................................................................................................................... 184
L'étranger a tenté d'obtenir abusivement la nationalité suisse ou cette dernière lui a été retirée suite à une décision
ayant force de chose jugée dans le cadre d'une annulation de la naturalisation (art. 63, al. 1, let. d, LEI) ........... 185
L’étranger fait l’objet d’une expulsion relevant du droit pénal (art. 63, al. 1, let. e, LEI). ...................................... 185
8.3.3 Rétrogradation d’une autorisation d’établissement (art. 63, al. 2, LEI) ...................................................................... 186
Abrogation de l’art. 63, al. 2, LEI ........................................................................................................................ 187
Procédure .......................................................................................................................................................... 187
Exemples de cas justifiant une rétrogradation .................................................................................................... 187
Décision ............................................................................................................................................................. 188
Révocation et nouvel octroi de l’autorisation....................................................................................................... 188
8.3.4 Refus de prolonger des autorisations ....................................................................................................................... 189
8.3.5 Aide au retour en faveur des prostituées (victimes d’infractions)............................................................................... 190
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
8.6.4 Renvoi selon l’accord d’association à Dublin (art. 64a LEI) ....................................................................................... 204
Reprise et mise en œuvre du règlement Dublin III .............................................................................................. 204
Renvoi dans le cadre d’une procédure Dublin .................................................................................................... 204
8.6.5 Renvoi de personnes en détention ........................................................................................................................... 205
8.6.6 Renvoi de délinquants mineurs................................................................................................................................. 205
8.6.7 Renvoi de mineurs non accompagnés ...................................................................................................................... 206
8.6.8 Renvoi de requérants d’asile déboutés ..................................................................................................................... 206
8.6.9 Procédure en cas de signalement dans le SIS ......................................................................................................... 207
8.6.10 Exécution du renvoi .................................................................................................................................................. 207
8.6.11 Mesures de substitution (admission provisoire) ........................................................................................................ 207
8.9 Déclaration d’une personne « persona non grata » par le DFAE....................................... 209
8.10 Interdiction d'entrée (art. 67 LEI) ........................................................................................... 209
8.10.1 Interdiction d’entrée prononcée par le SEM (art. 67, al. 1 et 2, LEI) .......................................................................... 210
Interdiction d’entrée en vertu de l’art. 67, al. 1, LEI ............................................................................................. 211
Interdiction d’entrée en vertu de l’art. 67, al. 2, LEI ............................................................................................. 211
Durée de l’interdiction d’entrée (art. 67, al. 3, LEI) .............................................................................................. 212
Suspension et levée (art. 67, al. 5, LEI) .............................................................................................................. 212
8.10.2 Interdiction d’entrée prononcée par fedpol (art. 67, al. 4, LEI) ................................................................................... 213
9.3 Répercussions des actes législatifs européens sur les mesures de contrainte (directive
CE sur le retour et règlement Dublin III) ............................................................................... 223
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
0 Bases légales
0.1 Objet
La législation sur les étrangers, ainsi que les dispositions de droit international applicables en
la matière, constituent les bases légales permettant de contrôler l'entrée en Suisse et la sortie
de Suisse des étrangers, de régler leurs conditions de séjour, et de prendre des mesures
d'éloignement à leur encontre.
1 RS 0.142.112.681
2 Message : FF 2016 2059 ; protocole III : FF 2016 2111 ; communiqué de presse du 4 mars 2016 disponible sur :
www.dfjp.admin.ch > Actualité > News > 2016 > Le Conseil fédéral présente son projet de loi sur la gestion de
l’immigration
3 FF 2001 4729 ss ; texte
4
RS 0.360.514.2
1
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Les ressortissants d’un État membre de l’UE/AELE ne sont soumis que subsidiairement à la
loi fédérale du 16 décembre 2016 sur les étrangers et l’intégration (LEI) 5, à savoir lorsque
l'ALCP et les dispositions d’exécution du Conseil fédéral ne contiennent aucune disposition
dérogatoire ou que la LEI prévoit une situation juridique plus favorable (art. 2 LEI).
Tel est le cas par exemple de l’encouragement de l’intégration et de l’autorisation d’établisse-
ment (de durée indéterminée et non subordonnée à des conditions) et de l’admission des
prestataires de services appartenant à un État membre de l'UE/AELE, pour autant que la durée
de la prestation ne dépasse pas celle prévue dans l’ALCP.
Les mesures d’éloignement prévues dans la LEI sont également applicables. Elles doivent
cependant être interprétées compte tenu des directives et règlements UE déterminants et de
la jurisprudence de la Cour de Justice de l'Union européenne (CJUE) (cf. ch. 8.1).
5 RS 142.20
6 RS 0.362.31 (FF 2004 5593)
7 RS 0.360.268.11 (FF 2004 6121)
8 RS 0.360.598.1 (FF 2004 6117)
9
RS 0.360.314.1
2
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
10 RS 0.360.314.1
11
RS 0.142.392.68 (FF 2004 6103)
3
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Accords de recrutement
La Suisse a conclu, le 2 mars 1961, avec l'Espagne13 et, le 10 août 1964, avec l'Italie14 des
accords relatifs au recrutement de la main-d'œuvre. Ces deux accords confirment le principe
du recrutement privé de la main-d'œuvre étrangère. Ils fixent les conditions d'engagement, de
salaire, de travail et la prise en charge des frais de voyage, ainsi que les mesures sociales
relatives aux travailleurs immigrés. L'accord avec l'Italie contient en outre des dispositions
concernant le renouvellement des autorisations, le changement d'emploi et le regroupement
familial.
En vertu du principe de l'égalité de traitement, les avantages accordés aux travailleurs italiens
ont été étendus, en 1967, à l'ensemble de la main-d'œuvre provenant des États d'Europe
occidentale, sans pour autant leur conférer des droits (FF 1978 II 170).
12 Cf. annexe « Liste des accords d’établissement » prévoyant un droit à l’octroi d’une autorisation d’établissement.»
13 RS 0.142.113.328
14
RS 0.142.114.548
4
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Depuis l'entrée en vigueur de l'ALCP, ces accords n'ont plus la même importance et ne sont
appliqués que subsidiairement (art. 2 LEI).
15 RS 0.631.256.913.63
16 RS 0.631.256.913.631
17 RS 0.631.256.916.33
18 RS 0.191.02
19
RS 0.101
5
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Accord entre la Suisse et le Royaume-Uni sur les droits acquis des citoyens
L’accord sur les droits acquis des citoyens a été conclu à la suite du retrait du Royaume-Uni
de l’UE (Brexit)20. Il réglemente la protection à partir du 1er janvier 2021 des droits conférés
par l’ALCP aux ressortissants britanniques et aux membres de leur famille.
Les dispositions de cet accord sont présentées dans la lettre circulaire du 14 décembre 2020
« Brexit : protection des droits acquis par les ressortissants du Royaume-Uni en vertu de
l’ALCP ».
L’ALCP était applicable aux ressortissants du Royaume-Uni jusqu’au 31 décembre 2020. Les
ressortissants du Royaume-Uni qui n’ont pas acquis de droits au titre de l’ALCP ne sont pas
concernés par l’accord sur les droits acquis des citoyens. Ces personnes sont soumises aux
dispositions ordinaires de la LEI.
Concernant l’accès des ressortissants britanniques au marché suisse du travail depuis le
1er janvier 2021, cf. ch. 4.8.6.
6
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Tout étranger se présentant à la frontière ou se trouvant déjà sur le territoire de l'État peut faire
valoir cette disposition. Cependant, en droit des étrangers, l'art. 3 CEDH ne peut être invoqué
que si l'étranger est renvoyé de Suisse ; il n'octroie en soi aucun droit à obtenir une autorisation
de séjour (ATF non publié du 7.11.1994 en la cause M.).
Le principe de la protection de la vie privée et familiale est inscrit dans l'art. 8 CEDH. Le Tri-
bunal fédéral reconnaît à un étranger le droit fondamental à l'octroi et au renouvellement d'une
autorisation de séjour lorsqu'un membre de sa famille, au sens étroit, a un droit de présence
en Suisse et qu’il ne peut être exigé de ce dernier qu’il aille vivre à l’étranger (ATF 126 II 377
; 122 II 1). Sont considérés comme membres de la famille au sens étroit le conjoint et les
enfants mineurs (moins de 18 ans). Pour les enfants majeurs et les autres membres de la
famille, des conditions supplémentaires sont exigées (ATF 120 Ib 257 ss ; pour le partenaire
homosexuel ATF 126 II 425 ; 115 Ib 4).
En vertu de l'article premier du protocole additionnel no 7 à la CEDH du 22 novembre 198424,
un étranger résidant régulièrement sur le territoire d'un État ne peut en être expulsé qu'en
exécution d'une décision prise conformément à la loi. La personne concernée doit pouvoir faire
valoir les raisons qui militent contre son expulsion, faire examiner son cas et se faire repré-
senter à ces fins devant l'autorité compétente.
La LEI et ses ordonnances d’exécution satisfont aux exigences de cette convention.
24 RS 0.101.07
25 RS 0.142.30
26 RS 0.142.301
27 RS 142.31
28
RS 0.142.40
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Pacte international relatif aux droits civils et politiques (Pacte ONU II)
Le Pacte international du 16 décembre 1966 relatif aux droits civils et politiques32 reconnaît à
toute personne séjournant légalement sur le territoire d'un État le droit de s'y déplacer, d'y élire
librement domicile et de le quitter. Ce droit peut cependant faire l'objet de restrictions pour les
raisons énumérées dans le pacte. La Suisse a ratifié le pacte sous réserve de l'application de
sa législation fédérale sur les étrangers selon laquelle les autorisations de séjour et d'établis-
sement ne sont valables que pour le canton qui les a délivrées.
29 RS 0.104
30 RS 0.108
31 RS 0.105
32
RS 0.103.2
8
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
33 RS 0.632.20
34 RS 0.107
35 RS 0.211.221.311
36 RS 0311.35 ; RO 2018 1119 ; FF 2017 163
37 voir site BFEG : www.ebg.admin.ch > Page d'accueil > Thèmes > Droit > Droit international > Conseil de l'Europe
> Convention d'Istanbul.
9
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
vise également à éliminer la discrimination des femmes, à promouvoir l’égalité entre les
femmes et les hommes. Elle est centrée sur les droits, la protection et le soutien des victimes.
Au niveau fédéral, le Bureau de l’égalité entre femmes et hommes (BFEG) est responsable de
la mise en œuvre et des rapports au Conseil de l’Europe. Il coordonne également la réalisation
des mesures de la Confédération. Au niveau intercantonal, la coordination est assurée par la
Conférence Suisse contre la Violence Domestique (CSVD) sur mandat de la Conférence des
directrices et directeurs des départements cantonaux de justice et police (CCDJP) et de la
Conférence des directrices et directeurs cantonaux des affaires sociales (CDAS).
La Convention demande aux Etats parties de prendre les mesures législatives nécessaires
pour garantir aux victimes issues de la migration ou de l’asile des titres de séjour indépendants
(art. 59 alinéa 1 de la Convention). Les conditions relatives à l’octroi et à la durée du permis
de résidence autonome sont fixées conformément au droit interne (art. 59 alinéa 1 de la Con-
vention). Les Etats parties peuvent émettre des réserves et décider de ne pas appliquer cette
disposition ou de l’appliquer que dans des cas ou conditions spécifiques.
Tel est le cas de la Suisse, qui a déposé une réserve à cette disposition de la Convention. La
réglementation suisse sur les étrangers prévoit en effet des droits de séjour différenciés selon
le statut du conjoint et subordonné à la réalisation de certaines conditions (art. 50 LEI ; art. 77
OASA ; voir chiffre 6.15.3.3). A ce propos, voir également la réponse du Conseil fédéral à la
motion Mazzone (18.4062) « Violences conjugales. Octroyer un permis de séjour pour proté-
ger les victimes et respecter la Convention d’Istanbul ».
0.3.2 Loi fédérale sur les étrangers et l’intégration (LEI) auparavant LEtr
Entrée en vigueur le 1er janvier 2008, la loi fédérale sur les étrangers (LEtr) est renommée
pour devenir, à compter du 1er janvier 2019, la « loi fédérale sur les étrangers et l’intégration
» (LEI)39. La LEI régit notamment l’admission et le séjour en Suisse des ressortissants de pays
non-membres de l'UE/AELE, qui exercent ou non une activité lucrative.
Le domaine des étrangers étant désormais régi exhaustivement par une loi (et non plus es-
sentiellement par des ordonnances du Conseil fédéral, comme c’était le cas avant le 1er jan-
vier 2008). Le Parlement est dès lors directement impliqué dans la définition de la politique en
matière d’étrangers.
Les ressortissants des pays membres de l’UE ou de l’AELE sont soumis en premier lieu à
l’ALCP. La LEI ne s’applique que dans la mesure où l’ALCP ou la Convention instituant l’AELE
38 RS 101
39
RO 2017 6521; FF 2016 8633
10
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
n’en disposent pas autrement ou lorsque la LEI prévoit des dispositions plus favorables (art. 2
LEI).
La LEI limite l’admission des étrangers provenant de pays tiers et désireux d’exercer une ac-
tivité lucrative à la main d’œuvre qualifiée dont l’économie suisse a besoin.
La LEI énumère, par ailleurs, les principes et objectifs de l’intégration. Les étrangers qui ont
de fortes chances de demeurer longtemps en Suisse doivent participer à la vie économique,
sociale et culturelle du pays.
La Confédération, les cantons et les communes les soutiennent dans ce cadre et encouragent
notamment des mesures qui facilitent la compréhension mutuelle entre populations suisse et
étrangère et leur coexistence (art. 53 LEI). Depuis 2014, la Confédération et les cantons met-
tent en œuvre l’encouragement de l’intégration dans le cadre de programmes d’intégration
cantonaux (PIC)40. Ces programmes prévoient, entre autres, la première information et le con-
seil des étrangers afin de favoriser leur intégration.
L’intégration est un processus réciproque. Ainsi, des efforts d’intégration sont attendus de
l’étranger, notamment l’apprentissage de la langue nationale parlée au lieu de domicile, la
participation à la vie économique et à l’acquisition d’une formation.
La nouvelle réglementation des conditions d’admission et de séjour prévue par la LEI doit
responsabiliser de manière plus contraignante les étrangers face à leur intégration. Les cri-
tères d’intégration à remplir sont désormais clairement définis (art. 58a LEI). Des mesures
incitatives sont prévues. Lorsqu’une personne présente des besoins particuliers d’intégration,
les autorités compétentes peuvent prononcer une décision assortie de conditions, complétées
au besoin de recommandations en matière d’intégration, ou conclure une convention d’inté-
gration, le but étant d’exposer clairement ce qu’elles attendent de la personne concernée pour
qu’elle remplisse de manière adéquate les critères d’intégration. Dans le cadre des PIC, la
Confédération et les cantons encouragent entre autres des offres de conseil et des cours de
langue destinés aux étrangers. Pour mettre en œuvre les conventions d’intégration et les re-
commandations en matière d’intégration, les autorités compétentes en matière de migration
et les services cantonaux spécialisés dans les questions d’intégration ont tout intérêt à colla-
borer étroitement.
Par ailleurs, la LEI améliore la lutte contre les abus, notamment au moyen de mesures dras-
tiques visant les filières de passeurs, le travail au noir et les mariages fictifs (ch. 6.14.2). Une
nouvelle disposition du code civil (CC)41;) prévoit que le mariage peut être refusé s'il est mani-
festement fictif (art. 97a et 105, ch. 4, CC).
40 www.kip-pic.ch
41 RS 210
42
RS 142.201
11
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Ordonnance du DFJP du 13 août 2015 relative aux autorisations et aux décisions pré-
alables dans le domaine du droit des étrangers soumises à la procédure d’approbation
(Ordonnance du DFJP concernant l’approbation, OA-DFJP)43 ;
Ordonnance du 22 mai 2002 sur l’introduction progressive de la libre circulation des
personnes entre, d’une part, la Confédération suisse et, d’autre part, la Communauté
européenne et ses États membres, ainsi qu’entre les États membres de l’Association
européenne de libre-échange (ordonnance sur l’introduction de la libre circulation des
personnes, OLCP)44 ;
Ordonnance du 15 août 2018 sur l'entrée et l'octroi de visas (OEV)45 ;
Ordonnance du 15 août 2018 sur l'intégration des étrangers (OIE)46 ;
Ordonnance du 24 octobre 2007 sur les émoluments perçus en application de la loi sur
les étrangers (Tarif des émoluments LEI, Oem-LEI)47;
Ordonnance du 12 avril 2006 sur le système d'information central sur la migration (or-
donnance SYMIC)48 ;
Ordonnance du 11 août 1999 sur l'exécution du renvoi et de l'expulsion d'étrangers
(OERE)49 ;
Ordonnance du 14 novembre 2012 sur l’établissement de documents de voyage à des
étrangers (ODV)50.
43 RS 142.201.1
44 RS 142.203
45 RS 142.204
46 RS 142.205
47 RS 142.209
48 RS 142.513
49 RS 142.281
50
RS 143.5
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
51 RS 173.110
52 RS 172.021
53 P. Moor, Droit administratif I, 1994, ch. 5.1.1 et 5.2 ; Commentaires de la Constitution fédérale du 18 avril 1999,
J.F. Aubert et Pascal Mahon et les références citées sur le principe de la proportionnalité.
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
exigence : d’une part, le moyen utilisé doit être propre à atteindre la fin d’intérêt public visée
et ménager le plus possible les libertés individuelles ; d’autre part, le résultat recherché doit se
relier raisonnablement aux limitations de liberté qu’il nécessite. La doctrine, quant à elle, sub-
divise le principe en trois règles :
La règle d’aptitude, qui veut que les interventions étatiques soient aptes à réaliser l’ob-
jectif qui leur est assigné.
La règle de la nécessité, qui exclut les interventions étatiques qui n’apparaissent pas
nécessaires au regard de la fin envisagée.
La règle de la proportionnalité au sens étroit, selon laquelle les interventions étatiques
doivent éviter de porter aux droits constitutionnels une atteinte excessive par rapport
au but visé (art. 5, al. 2, Cst ; jurisprudence ATF 139 I 16).54
Enfin, l’autorité tentera d’éviter le formalisme excessif que la jurisprudence assimile à un déni
de justice contraire à l'art. 29, al. 1, Cst. Cette notion définit la tentative d’une autorité d’appli-
quer une règle de forme pour éviter de se prononcer sur le fond. Le Tribunal fédéral ne protège
ce qu’il appelle « des règles de forme » que si celles-ci se justifient par un intérêt digne de
protection et/ou si elles ne compliquent pas inutilement l’application du droit matériel.
54 André Grisel, Traité de droit administratif, 1984, p. 348 ss) ; U. Häfelin / G. Müller, Grundriss des Allgemeinen
Verwaltungsrechts, 1993, p. 111, N 486 ss.
55
RS 142.201.1
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1.2.3 Relations entre les autorités compétentes en matière d’étrangers et les autori-
tés du marché du travail
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56 ATF 141 II 169 et les arrêts 2C_634/2014 du 24 avril 2015 et 2C_967/2014 du 25 avril 2015.
57 RS 142.201.1
58 Message relatif à la révision de la loi fédérale sur les étrangers (LEtr) (Normes procédurales et systèmes d’infor-
mation) ; FF 2018 1673
59
FF 2018 7885
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2 Entrée en Suisse
2.1 Conditions générales d’entrée en Suisse
Les bases légales les plus importantes relatives à l’entrée et à l’octroi de visas figurent dans
la LEtr et l’OEV qui renvoient à la réglementation Schengen (CAAS60, code frontières Schen-
gen61, code des visas62).
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S’agissant des ressortissants UE/AELE, il y a lieu de se référer à l’ALCP, ainsi qu’aux direc-
tives SEM II ALCP qui s’y rapportent.
La déclaration d’arrivée est régie par les art. 9 ss OASA :
Délai Si le séjour n’excède pas Dans les quatorze jours Quatorze jours avant l’expi-
pour dé- trois mois (90 jours) sur suivant l’entrée si ration du visa si l’étranger
clarer une période de six mois l’étranger entre en ne peut pas quitter la
l’arrivée (180 jours) à partir de l’en- Suisse pour un séjour Suisse dans le délai indi-
trée en Suisse, l’étranger de plus de trois mois qué sur le visa ou lorsque
n’est pas tenu de déclarer sans activité lucrative et le but du séjour a changé.
son arrivée . s’il dispose d’une auto-
risation d’entrée (al. 1),
Au plus tard quatorze
jours avant l’expiration
du délai de séjour non
soumis à autorisation
lorsque l’étranger veut
changer le but de son
séjour après son entrée
en Suisse (al. 2).
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Principe
Tout étranger qui entend exercer une activité lucrative en Suisse doit être titulaire d’une auto-
risation, quelle que soit la durée de son séjour. Il doit la solliciter auprès de l’autorité compé-
tente du lieu de travail envisagé (art. 11, al. 1, LEI en relation avec l’art. 12 ss OASA).
Font exception, les étrangers qui fournissent une prestation transfrontière ou qui exercent une
activité lucrative en Suisse sur mandat d’un employeur étranger lorsque cette activité n’excède
pas huit jours (art. 14, al. 1, OASA). Toutefois, lorsque l’étranger exerce une activité lucrative
transfrontière dans l’un des secteurs suivants : construction, génie civil et second œuvre, res-
tauration, hôtellerie et nettoyage industriel ou domestique, surveillance et sécurité, commerce
itinérant (loi fédérale sur le commerce itinérant; RS 943.1), industrie du sexe (art. 14, al. 3, let.
a, b, c, d, e OASA) cette activité est soumise à autorisation.
S’agissant plus spécifiquement des activités artistiques de moins de huit jours, ces dernières
sont soumises à autorisation lorsqu’il y a prise d’emploi (ch. 4.7.12.2.2).
L’étranger qui est soumis à l’obligation du visa pour exercer une activité lucrative est égale-
ment tenu d’effectuer la procédure décrite ci-dessous. S’agissant de l’étranger qui n’est pas
soumis à l’obligation du visa, il est conseillé à ce dernier d’être muni d’une assurance d’auto-
risation de séjour (cf. ch. 2.3.2.3).
Procédure de visa
De manière générale, l’étranger soumis à l’obligation du visa doit déposer sa demande auprès
de la représentation suisse pour son lieu de domicile. Cette dernière ne peut délivrer un visa
qu'après avoir obtenu de l'autorité compétente en Suisse (Confédération ou Canton) l'autori-
sation l'habilitant à délivrer un visa. Des informations complémentaires sur le domaine des
visas figurent dans les directives SEM VII Visas.
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Schengen. Si l’étranger dépose une demande tendant à exercer une activité lucrative soumise
à autorisation après son entrée en Suisse, les autorités cantonales peuvent, en application de
l’art. 17 LEI, exiger que le requérant attende la décision quant à l’octroi d’une autorisation de
courte durée ou de séjour à l’étranger. Partant, il est dès lors recommandé à l’étranger de
solliciter une assurance d’autorisation de courte durée ou de séjour auprès de l’autorité com-
pétente du lieu de résidence envisagé avant l’entrée en Suisse. Par ailleurs, la délivrance
préalable – sous forme d’une décision – d’une assurance d'autorisation de séjour permet de
fournir au requérant et surtout à son employeur la garantie de la délivrance d'une autorisation
et facilite les formalités au passage de la frontière (le mobilier familial transporté n’a pas besoin
d’être dédouané).
Procédure de visa
Pour un séjour sans activité lucrative soumis à autorisation de séjour, tel qu’un séjour de plus
de trois mois notamment comme rentiers, étudiants ou pour traitement médical, un visa natio-
nal de type D doit être sollicité avant l’entrée en Suisse si le demandeur est ressortissant d’un
pays soumis à l’obligation du visa (voir directives SEM VII. Visas > Séjour supérieur à 90 jours
> Directives du SEM en matière d’octroi de visas nationaux).
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RS 173.32
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64 JO L 105 du 13 avril 2006, p. 1; modifié en dernier lieu par le règlement (UE) n° 265/2010, JO L 85 du 31 mars
2010, p. 1 ; nouvelle version JO L 77/1 du 23 mars 2016.
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faite entre le logeur professionnel (hôtels, établissements para-hôteliers) et celui qui héberge
de manière occasionnelle (particuliers), le seul critère déterminant étant celui de la « rémuné-
ration » (« Entgelt », « pagamento ») que le logeur perçoit en contrepartie de l’hébergement
qu’il met à disposition et non celui de la régularité de l’activité. Le particulier qui utilise une
plateforme online de location et de réservation de logements de particuliers (par ex. Airbnb,
Wimdu, HomeAway) pour louer le sien contre rémunération doit par conséquent également
être considéré comme un « logeur » et être soumis à l’obligation d’annonce au sens de l’article
16 LEI et de l’article 18 OASA.
L’étranger est tenu de présenter sa pièce de légitimation au logeur pour que ce dernier puisse
déclarer son arrivée. Le logeur doit s’assurer que les fiches d’hôtel (ch. 3.1.3.2) soient correc-
tement remplies et signées.
La violation de l’obligation d’annoncer l’arrivée prévue à l’art. 16 LEI et à l’art. 18 OASA ne
constitue pas une infraction visée à l’art. 116 LEI, dès lors que cette obligation ne peut pas
être assimilée à une position de garant du logeur (cf. selon l’ancien droit : ATF 127 IV 27). Le
logeur qui n’annonce pas l’arrivée d’un étranger est en revanche punissable au sens de l’art
120, al. 1, let. a, LEI.
Le logeur est tenu de déclarer l’étranger qu’il héberge contre rémunération à la police locale
et non à l’autorité compétente en matière d’étrangers. Sous réserve de certaines exceptions,
il doit déclarer tous les étrangers, y compris ceux qui sont de toute évidence autorisés à sé-
journer en Suisse.
Fiches d’hôtel
Lorsque l’étranger est hébergé contre rémunération, son arrivée est annoncée au moyen d’une
fiche d’hôtel (cf. annexe « Fiche d’hôtel (Bulletin d’arrivée) »). Celle-ci doit être remplie tant
par les logeurs qui accueillent régulièrement des étrangers contre rémunération (hôtels, pen-
sions, etc.) que par les privés louant des logements de vacances ou proposant des chambres
d’hôtes.
Lorsque les membres de la famille voyagent ensemble (conjoints, parents et enfants), il suffit
d’enregistrer les données de l’un des conjoints ou de l’un des parents. L’indication du nombre
des membres de la famille suffit. Les autres parents et accompagnants étrangers, tels que les
chauffeurs, le personnel de service, etc. doivent remplir un bulletin d’arrivée séparé.
Les autorités cantonales compétentes remettent des bulletins d’arrivée aux logeurs ou les
mettent à leur disposition sur internet. Une fois remplis, les bulletins d’arrivée doivent être
transmis à l’autorité cantonale compétente. Si le droit cantonal le prévoit, les données peuvent
être transmises par voie électronique.
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Permis L (violet) : pour une activité lucrative de courte durée ou pour d’autres séjours à carac-
tère temporaire.
Le titre au format carte de crédit se présente de la même manière pour les trois catégories
(vert/bleu).
Permis N (bleu pour les requérants d’asile. Ce permis est délivré par l’autorité cantonale
foncé) : sur la base d’une décision du SEM.
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Permis F (bleu clair) : pour les étrangers admis à titre provisoire (art. 83 et 85 LEI, art. 20
OERE) et les réfugiés admis provisoirement (art. 59 LAsi). Ce permis est
délivré par l’autorité cantonale sur la base d’une décision du SEM. Une
décision de renvoi cantonale ou fédérale doit préalablement avoir été
prononcée.
Permis S (bleu pour les personnes à protéger (art. 66 ss LAsi). Ce permis est délivré par
clair) : l’autorité cantonale sur la base d’une décision du SEM.
Permis Ci (rouge) : pour les membres de la famille des employés des organisations interna-
tionales (OI) et des représentations étrangères qui exercent une activité
lucrative. Ce permis est délivré par les autorités cantonales (cf. ch.
7.2.3.2.2).
Le titre au format carte de crédit se présente en vert/bleu pour les catégories G et Ci.
La personne bénéficiaire de privilèges, d’immunités et de facilités reçoit une carte de légitima-
tion délivrée par le Département fédéral des affaires étrangères (DFAE ; art. 71a, al. 2, OASA
; cf. ch. 7.2.2). Cette carte n'est pas biométrique.
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de l’UE/AELE obtiennent, en principe, un titre de séjour biométrique (art. 71d OASA). Le ch.
2.5 des directives SEM II est applicable aux personnes qui peuvent se prévaloir de l’ALCP.
Les époux de Suisses, ressortissants d'un État non-membre de l'UE ou de l'AELE obtiennent,
en principe, un titre de séjour biométrique portant la mention « Membre de la famille » (art.
71d, al. 3, OASA). Un ressortissant d’un État tiers, qui est membre de la famille d’un citoyen
de l’UE ou de l’AELE obtient un titre biométrique portant la mention « Membre de la famille
d’un citoyen UE/AELE » (art. 71d, al. 4, OASA). Il en va de même s’il s’agit d’un conjoint d’un
Suisse faisant usage du droit à la libre circulation des personnes (séjour préalable dans un
État de l’UE ou de l’AELE). Droit de demeurer : les ressortissants au sens de l’art. 71d, al. 5,
OASA, qui acquièrent un droit de demeurer en vertu de l’annexe I, art. 4, ALCP ou de l’annexe
K, appendice 1, art. 4 de la Convention du 4 janvier 1960 instituant l’Association européenne
de libre-échange reçoivent un titre de séjour biométrique avec la mention « Droit personnel de
demeurer » en sus de la mention « Membre de la famille d’un citoyen de l’UE ou de l’AELE ».
En cas de décès du ressortissant d’un État membre de l’UE ou de l’AELE, ils reçoivent un titre
de séjour biométrique portant la seule mention « Droit personnel de demeurer ».
Depuis le 1er janvier 2021, les ressortissants du Royaume-Uni obtiennent un titre de séjour
biométrique en vertu de l’art. 71d, al. 1 et 1bis, OASA. Font exception les frontaliers britan-
niques qui vivent dans un État membre de l’UE faisant partie de l’espace Schengen et qui
peuvent se prévaloir de l’accord sur les droits acquis des citoyens (art. 71b, al. 1, let. d, OASA).
Voir en outre la lettre circulaire du SEM du 14 décembre 2020 « Brexit : protection des droits
acquis par les ressortissants du Royaume-Uni en vertu de l’ALCP » et l’annexe 4.8.6.1.
3.1.7.5.2 Types d'autorisation donnant lieu à l'octroi d'un titre de séjour biométrique
Seules les autorisations de séjour d'une durée supérieure à 3 mois en Suisse peuvent donner
lieu à l'octroi d'un titre de séjour biométrique. Il s'agit ici des autorisations de séjour de courte
durée (permis L), des autorisations de séjour (permis B) et des autorisations d’établissement
(permis C) (art. 71, al. 1, OASA).
Les autres motifs de séjour en Suisse sortent du champ d'application des règlements (CE) n°
1030/2002 et n° 380/2008 (art. 71a, al. 1 et 2, OASA). Il s'agit des frontaliers (permis G), des
requérants d'asile (permis N), des personnes admises à titre provisoire (permis F), des per-
sonnes à protéger (permis S) et des membres de la famille d’employés d’organisations inter-
nationales (OI) ou de représentations étrangères qui exercent une activité lucrative (permis
Ci).
Une seule exception à l'octroi du titre de séjour biométrique est faite pour les ressortissants
d'États tiers qui ne sont pas soumis à autorisation en Suisse et qui exercent une activité lucra-
tive de quatre mois au maximum sur une période de douze mois (art. 12, al. 1, et 19, al. 4, let.
a, OASA). Ils ne reçoivent pas de titre de séjour biométrique, mais une autorisation d’entrée
(visa/attestation de travail) avant leur venue en Suisse en vue d'y exercer une activité lucrative.
Cette autorisation vaut comme titre de séjour (art. 71, al. 2, OASA).
Les artistes et les musiciens (art. 19, al. 4, let. b, OASA) se voient délivrer un titre de séjour
biométrique si la durée de leurs engagements dépasse trois mois. Ce titre est délivré pour
l’ensemble de la durée du séjour (au plus huit mois). L’indication suivante est imprimée sur le
titre de séjour : Valable uniquement avec attestation de travail actuelle. Le canton de travail
doit donc délivrer chaque mois une attestation de séjour à saisir dans le SYMIC. Le titre de
séjour est valable uniquement accompagné de cette attestation de travail.
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Une exception au principe de l’enregistrement des données durant cinq ans, en application de
l’art. 102a, al. 2, LEI, est instaurée par l'art. 71g OASA. Ainsi, les autorités cantonales peuvent
exiger des adultes et des enfants une saisie biométrique après la première émission du titre
et avant le délai de cinq ans si des modifications importantes de la physionomie sont consta-
tées et que celles-ci impliquent que, lors d’un contrôle, la personne ne puisse être identifiée
comme titulaire du titre de séjour.
Lecture des empreintes digitales (art. 102b, al. 2, LEI, art. 72a OASA)
Sur proposition du SEM, le DFJP désigne, moyennant une décision de portée générale,
quelles entreprises de transport aérien et quels exploitants d’aéroport sont habilités à lire les
données biométriques contenues dans la puce du titre de séjour biométrique lors du contrôle
des passagers avant l’embarquement (art. 102b, al. 2, LEI, art. 72a OASA). LE SEM peut
exiger ces contrôles en vertu du devoir de diligence des entreprises de transport aérien
(art. 32, al. 2, let. b, OEV). Les entreprises de transport aérien et les exploitants d’aéroport
devant être autorisés à lire les empreintes digitales figurant sur les titres de séjour biométriques
sont désignés compte tenu, d’une part, du risque de migration illégale que présentent certains
vols et certains lieux de départ, d’autre part, du nombre de personnes ne disposant pas d’un
document de voyage ordinaire.
Par ailleurs, l’art. 72a, al. 3, OASA habilite le SEM à porter à la connaissance des États parties
à l’un des accords d’association à Schengen et aux États avec lesquels le Conseil fédéral a
conclu un accord au sens de l’art. 41a, al. 2, LEI les droits de lecture concernant les empreintes
digitales.
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inscription dans le système RIPOL et d’annoncer le signalement pour qu’il soit enregistré dans
le N-SIS.
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68 À partir du 2 février 2020, le montant de l’émolument s’élèvera à 80 euros (modification du code des visas euro-
péens).
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couvrir les coûts d'introduction et les coûts liés au développement de l'infrastructure à clé pu-
blique [ICP]) et l'entreprise chargée de la production des titres de séjour (pour couvrir les frais
de production).
L’émolument prélevé pour l’établissement, le remplacement et toute autre modification d’un
titre de séjour non biométrique s’élève à 10 francs. Cet émolument revient intégralement aux
cantons. Il sert à couvrir les coûts de production ainsi que les frais supplémentaires en rapport
avec la gestion des documents.
Les coûts liés à la remise du titre de séjour sous pli recommandé sont à la charge du destina-
taire.
Circulaire SEM
Pour de plus amples informations concernant l'introduction du titre de séjour biométrique, nous
vous renvoyons à la circulaire du 23 décembre 2010 relative à l'introduction du titre de séjour
biométrique et à son annexe 1 relative aux émoluments.
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plupart du temps n’est pas prépondérant dans l’appréciation du centre d’intérêts. Déterminant
est en l’occurrence le lieu où se concentrent les rapports familiaux, sociaux et privés.
Il convient d’examiner dans chaque cas si un retour journalier peut être raisonnablement exigé,
compte tenu de la distance qui sépare le domicile du lieu de travail ou de formation, ainsi que
du temps de déplacement et des frais qui en résultent. Sont qualifiés de raisonnables les dé-
placements en transports publics/privés d’une durée d’environ une heure par trajet.
La pratique adoptée par les autorités de contrôle des habitants pour les résidents suisses
séjournant pendant la semaine dans un autre canton est en principe également applicable aux
étrangers. A l’expiration de l’autorisation de séjour délivrée par le canton de domicile, la régle-
mentation relative aux séjours hebdomadaires prend fin (art. 67 OASA).
Changement de canton
L’autorisation de courte durée, de séjour ou d’établissement n’est valable que dans le canton
qui l’a établie. Le titulaire d’une autorisation de courte durée ou de séjour qui entend changer
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de canton doit d'abord avoir obtenu une nouvelle autorisation (art. 37 LEI). Il en va de même
du titulaire d’établissement.
Les titulaires d’une autorisation de séjour ont le droit de changer de canton à condition qu'ils
ne soient pas au chômage et qu'aucun motif de révocation au sens de l’art. 62 LEI n'existe.
Les titulaires d’une autorisation d’établissement y ont droit en l’absence de motif de révocation
au sens de l’art. 63 LEI.
Il n’est pas nécessaire que la révocation ait été notifiée ou qu’elle soit exécutoire pour que
l’autorisation puisse être refusée dans le nouveau canton. Un motif de révocation suffit et la
révocation doit être proportionnée compte tenu de l’ensemble des circonstances (ancien droit
: ATF 127 II 177, p. 182 ; message concernant la LEI, FF 2002 II 3547). Cependant, l’autori-
sation ne pourra être refusée dans le nouveau canton au seul motif que le requérant peut
rester dans l’actuel canton de domicile. Il doit exister un motif de révocation justifiant un renvoi
de Suisse (ancien droit : ATF 105 Ib 234). Pour cette raison, le nouveau canton est tenu d’exa-
miner s’il existe un motif de révocation et si une expulsion de Suisse constituerait une mesure
proportionnelle.
Les personnes séjournant dans un nouveau canton sans en avoir fait la demande au préalable
peuvent être renvoyées dans l’ancien canton de domicile si le changement de canton est re-
fusé. En vertu de l’art. 61, al. 1, let b, LEI, l’autorisation dans l’ancien canton ne prend pas fin.
C’est l’ancien canton qui est compétent pour décider du renvoi de l’étranger.
Lorsqu’une procédure de révocation ou de non prolongation d’une autorisation est en suspens
dans l’ancien canton, le nouveau canton peut suspendre une demande de changement de
canton tant que la procédure n’a pas abouti à une décision exécutoire. L’ancien canton doit
alors poursuivre la procédure et, en cas de décision négative entrée en force, exécuter le
renvoi. Cette règle vaut tant pour les titulaires d’une autorisation de séjour que pour les titu-
laires d’une autorisation d’établissement. Conformément à l’art. 37, al. 2 et 3, LEI, l’étranger a
certes, en principe, le droit de changer de canton, mais il ne doit exister aucun motif de révo-
cation. Cette disposition n’a pas pour objectif de permettre que deux ou plusieurs procédures
menées en parallèle ne tranchent la même affaire ou que différentes demandes de change-
ment de canton ne se succèdent. Une procédure est considérée comme engagée ou en sus-
pens à partir du moment où le droit d’être entendu a été accordé à l’intéressé (cf. ATF
2C_155/2014 du 28 octobre 2014, consid. 3.2 et réf. cit.).
En ce qui concerne l’étranger titulaire d’une autorisation de séjour, le droit au changement de
canton dépend en outre du degré d’intégration professionnelle. Ce droit n’existe que si la per-
sonne concernée peut prouver qu’elle a un emploi et que ses moyens financiers lui permettent
de vivre, dans le nouveau canton également, sans avoir recours à l’aide sociale. Le chômeur
titulaire d’une autorisation de séjour peut chercher un emploi sur tout le territoire de la Confé-
dération. Néanmoins, il n’a le droit de prendre domicile dans un autre canton que lorsqu’il est
engagé par un employeur (cf. message concernant la LEI, FF 2002 II 3547).
Les titulaires d’une autorisation de courte durée n’ont pas le droit de changer de canton.
La personne qui effectue, avec ou sans activité lucrative, un séjour temporaire de trois mois
au maximum dans un autre canton n’a pas besoin d’être titulaire d’une autorisation (art. 67,
al. 2, OASA). Les titulaires d’une autorisation de courte durée ne peuvent effectuer un séjour
temporaire de trois mois au maximum dans un autre canton que si celui-ci n’implique pas de
changement d’emploi (art. 38, al. 3, et art. 55 OASA).
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Si, en raison d’un traitement ou d’un encadrement médical (par ex. établissement hospitalier,
sanatorium), un étranger se trouve en dehors du canton qui lui a délivré l’autorisation, ce séjour
n’est pas considéré comme un changement de canton même s’il est de longue durée.
Il en va de même des étrangers qui, en application de l’art. 36, al. 2, OASA, obtiennent une
autorisation de séjour de courte durée pour la durée probable de l'enquête policière ou de la
procédure judiciaire et séjournent en dehors du canton qui leur a délivré l’autorisation (concer-
nant la protection extraprocédurale des témoins cf. ch. 5.7.5). Si un étranger est en détention
préventive ou placé dans un établissement pénitentiaire, ou s’il doit exécuter des mesures de
manière stationnaire ou ambulatoire (art. 59 à 61, 63 ou 64 CP) ou être placé à des fins d’as-
sistance dans une institution (au sens de l’art. 426 du code civil suisse [CC] 69), l’autorisation
qu’il a possédée jusqu’alors demeure valable jusqu’à sa libération (cf. art. 70, al. 1, OASA).
Les conditions de séjour doivent être une nouvelle fois fixées au plus tard au moment de sa
libération, conditionnelle ou non, de l’exécution pénale, de l’exécution des mesures ou du pla-
cement. Si un transfèrement de la personne dans son État d’origine pour y purger une peine
pénale est envisagé, une décision doit immédiatement être prise au sujet de ses conditions de
séjour (art. 70, al. 2, OASA).
En cas de changement de canton, les étrangers sont tenus de déclarer leur arrivée auprès du
service compétent de leur nouveau lieu de domicile dans un délai de quatorze jours (art. 15,
al. 1, OASA).
69
RS 210
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désormais partie des travailleurs indigènes Suisse, lesquels sont prioritaires sur les ressortis-
sants d’États tiers (art. 21, al. 2, let. d, LEI), le SEM est favorable à un changement de canton
lorsqu’un étranger admis à titre provisoire exerce durablement70 une activité lucrative dans le
nouveau canton et qu’il ne perçoit d’aide sociale ni pour lui, ni pour sa famille.
Voir également, sur ce point, le ch. 3.1.8.1.1 (séjour hebdomadaire). Concernant les modalités
de la procédure, voir les directives III. Loi sur l’asile, chap. 6 : Situation juridique, ch. 6.3.4.
70 Un groupe de travail comprenant des représentants des autorités du marché du travail et des migrations recom-
mande une période de référence de deux ans pour les activités lucratives extracantonales, car on peut alors
considérer que l’intégration professionnelle est consolidée. En outre, les personnes qui ont cotisé pendant deux
ans peuvent toucher des prestations de chômage, ce qui réduit le risque de dépendance de l’aide sociale.
Voir le rapport du groupe de travail AOST/ASM « Insertion des personnes admises à titre provisoire et des réfu-
giés reconnus – analyse et recommandations d’action » du 28 novembre 2014 comportant l’appréciation des
comités AOST et ASM du 4 février 2015 ; il peut être téléchargé sur www.vsaa.ch/fr/ > News > Archives >
05.03.2015 Insertion des personnes admises à titre provisoire et des réfugiés reconnus - appréciation.
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3.3 Intégration
Les dispositions sur l’intégration s’appliquent en principe à tous les étrangers. Des dispositions
spécifiques à l’intégration sont prévues pour les titulaires d’une autorisation de séjour ou d’éta-
blissement, notamment les réfugiés reconnus, les personnes admises à titre provisoire et les
réfugiés admis à titre provisoire.
Les conditions d’admission, le règlement du séjour et le regroupement familial des ressortis-
sants des États membres de l’UE ou de l’AELE sont régis exhaustivement par les accords sur
la libre circulation des personnes, qui règlent également la question de la perte des droits de
séjour.
Les ressortissants britanniques et les membres de leur famille qui peuvent se prévaloir de
l’accord sur les droits acquis des citoyens continuent de profiter des mêmes règles de l’ALCP
que les ressortissants des États membres de l’UE ou de l’AELE (cf. lettre circulaire du SEM
du 14 décembre 2020 « Brexit : protection des droits acquis par les ressortissants du
Royaume-Uni en vertu de l’ALCP »).
Les dispositions de la LEI s’appliquent tant et aussi longtemps qu’elles prévoient un statut
juridique plus favorable. Aussi, l’octroi, l’extinction et la révocation de l’autorisation d’établis-
sement sont régis par la LEI et les accords d’établissement existants. Les critères d’intégration
de l’art. 58a LEI leur sont également applicables.
41
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
contestés, notamment parce que l’auteur a reconnu les faits, l’autorité administrative en tiendra
compte dans la décision de droit des étrangers avant le prononcé du jugement pénal définitif.
En outre, il est tenu compte dans la pratique du principe de l’interdiction du dualisme appliqué
en matière d’expulsion pénale. Une décision de droit des étrangers ne saurait se baser exclu-
sivement sur des faits retenus et jugés par la justice pénale (voir notamment chiffre 8.4).
2. L’ordre public en général
Il désigne l’ensemble des représentations de l’ordre public, dont le respect est considéré
comme une condition sine qua non d’une vie en société. Les signalements doivent être docu-
mentés et peuvent notamment porter sur :
Le respect de décisions administratives ou d’obligations de droit public ou privé (par
exemple absence de poursuites, d’arriérés d’impôts ou de dettes alimentaires)
L’attitude à l’égard des autorités (aide sociale, poursuites, faillite, mesures discipli-
naires des autorités scolaires, irrespect répété de décisions).
Il y a violation de la sécurité et de l’ordre publics notamment lorsque la personne concernée
(art. 77a, al. 1, OASA) :
a. viole des prescriptions légales ou des décisions de l’autorité,
b. s’abstient volontairement d’accomplir des obligations de droit public ou privé,
c. fait l’apologie publique d’un crime contre la paix publique, d’un génocide, d'un crime
contre l’humanité ou d’un crime de guerre, ou incite d’autres personnes à commettre
de tels crimes.
La sécurité et l’ordre publics sont mis en danger lorsque des éléments concrets indiquent que
le séjour de la personne concernée en Suisse conduira selon toute vraisemblance au non-
respect de la sécurité et de l’ordre publics (art. 77a, al. 2, OASA).
Respect des valeurs de la Constitution fédérale (art. 58a, al. 1, let. b, LEI)
Les valeurs de la Constitution fédérale incluent les principes de base de l’État, les droits fon-
damentaux et les obligations vis-à-vis de l’État. Il y a violation des valeurs constitutionnelles
notamment dans les cas suivants :
Atteinte aux principes de l’État de droit ou à l’ordre démocratico-libéral de la Suisse
Les actes de propagande publique qui menacent les intérêts de la démocratie libérale et de
l’État de droit peuvent se révéler contraires à la conception suisse de l’ordre public (cf. ch.
3.3.1.1.). Leur respect est considéré comme une condition indispensable à la vie en société.
Violation des droits fondamentaux constitutionnels, par exemple lorsque :
L’étranger viole les droits fondamentaux ou les remet en cause de par son comporte-
ment ou une conviction. Tel est le cas lorsqu’il fait preuve d’intolérance à l’égard
d’autres communautés ou religions, accepte le mariage forcé ou porte atteinte à la
liberté ou à l’intégrité personnelle en pratiquant la circoncision ou l’excision.
Des minorités, les membres d’une religion ou encore des individus d’une orientation
sexuelle particulière sont dénigrés publiquement et gratuitement.
L’égalité entre l’homme et la femme n’est pas respectée.
42
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
71 Arrêt de la Cour EDH du 10 janvier 2017, dans l’affaire Osmanogˇlu et Kocabas¸ c. Suisse ; arrêts du Tribunal
fédéral 2C_666/2011 du 7 mars 2012 et 2C_1079/2012 du 11 avril 2013, consid. 3.6
72
ATF 135 I 79
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Directives LEI
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Les connaissances d’une langue nationale sont réputées démontrées dans les constellations
décrites ci-dessous (art. 77d al.2 OASA). Dans toutes les autres situations, notamment en cas
d’extrême gravité (voir ch. 5.6.10.1), d’admission pour des motifs d’intérêts publics majeurs
(voir ch. 5.5) ou d’admission sur le marché du travail (voir ch. 4.4.3.6), l’autorité examine de
cas en cas si, pour l’admission, l’étranger dispose des compétences linguistiques exigées par
l’art. 58a LEI.
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Directives LEI
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73 https://www.alte.org/resources/Documents/Minimum%20Standards_French%202017.pdf
74 www.fide-info.ch/fr
75 Voir site SEM sous fide : https://www.fide-info.ch > Attestations de langue > Liste des certificats de langue re-
connus.
45
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Participation à la vie économique ou acquisition d’une formation (art. 58a, al. 1, let. d
LEI)
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déroulent en dehors du cursus formel peuvent selon les circonstances être prises en compte
(par exemple cours, séminaires ou cours privés). Toutefois, elles doivent être appropriées et
propres à promouvoir sur le long terme l’indépendance économique de l’étranger (art. 77e,
al. 2, OASA).
La volonté d’acquérir une formation est démontrée sur présentation d’une attestation de la
formation en cours (attestation de l’institut de formation, contrat d’apprentissage) ou de parti-
cipation à des cours et/ou stages de formation continue.
3.3.1.5.1 Handicap physique, mental ou psychique ou maladie grave ou de longue durée (art.
77f, let. a et b, OASA)
Il peut ainsi être dérogé aux critères d’intégration visés à l’art. 58, al. 1, let. c et d, LEI en cas
de handicap physique chronique, de handicap mental ou psychique ou encore en cas de
longues ou graves maladies qui désavantagent la personne concernée dans sa vie quoti-
dienne.
La maladie doit être d’une certaine gravité ou de longue durée, dans le pire des cas totalement
incurable. A titre d’exemples, le cancer, une maladie mentale, de graves troubles de la vue ou
de l’ouïe. Dans la mesure du possible, ces situations doivent être documentées par un certifi-
cat médical, le cas échéant faire l’objet d’un diagnostic comparé.
3.3.1.5.2 Grandes difficultés à apprendre, lire ou écrire (art. 77f, let. c, ch. 1, OASA.)
Seules les difficultés évidentes et démontrées à apprendre, lire ou écrire sont prises en consi-
dération et de manière appropriée. En outre, les circonstances concrètes de l’absence de sco-
larisation ou d’une scolarisation limitée en raison de l’exil, de l’âge, de la situation dans le pays
d’origine sont également à prendre en considération.
78 Par analogie à l’art. 9, al. 9, de l’ordonnance sur la nationalité suisse (RS 141.01).
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
3.3.1.5.3 Situation de pauvreté malgré un emploi (art. 77f, let. c, ch. 2, OASA)
La situation des étrangers dont le revenu ne dépasse pas le minimum vital, en dépit d’un em-
ploi durable (activité en général à 100%), et qui se retrouvent ainsi tributaires de l’aide sociale
doit aussi être prise en compte de façon adéquate. Ces personnes participent concrètement à
la vie économique mais leur revenu ne leur permet pas de couvrir leurs besoins existentiels.
79
ATF 2D_12/2014 du 31 octobre 2014 consid.3.7
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d’intégration n’est possible que si la loi le prévoit (art. 43, al. 4, LEI). Pour ce groupe de per-
sonnes de même que pour les personnes pouvant se prévaloir de l’ALCP, il est désormais
possible de conclure une convention d’intégration.
3.3.3.1.2 Conditions
Lorsque des éléments concrets laissent présager dans un cas d’espèce d’une évolution défa-
vorable du processus d’intégration et/ou qu’un besoin d’intégration particulier est constaté (cf.
ch. 8.11 s’agissant de la communication de certaines données), l’autorité examine l’opportu-
nité de conclure une convention d’intégration.
Lorsque l’autorité constate des déficits d’intégration, elle agira dans la mesure du possible
rapidement. Une convention d’intégration suppose que l’étranger concerné est disposé à col-
laborer avec l’autorité. Si tel n’est pas le cas, l’autorité examine si la délivrance ou la prolon-
gation de l’autorisation doit être conditionnée afin que les critères d’intégration puissent être
remplis. S’il est clair qu’ils ne peuvent pas l’être, l’autorité doit refuser l’autorisation ou ne pas
la prolonger, le cas échéant examiner la rétrogradation de l’autorisation ou sa révocation. De-
meurent réservées les exceptions prévues et décrites au ch. 3.3.1.5.
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Directives LEI
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3.3.3.1.5 Contenu
La convention d’intégration doit indiquer clairement à l’étranger les contributions qu’il doit ap-
porter pour s’intégrer. Elle fixe en particulier les objectifs à atteindre en matière de compé-
tences linguistiques, de formation (scolaire ou professionnelle), d’insertion professionnelle ou
d’activité. L’acquisition de connaissances sur les conditions de vie, le système économique et
l’ordre juridique suisses peut également faire partie des objectifs fixés. Selon le besoin d’inté-
gration constaté, d’autres objectifs peuvent également être définis s’ils sont utiles à la réalisa-
tion des critères d’intégration visés à l’art. 58a, al. 1, LEI. Les objectifs fixés doivent être clairs,
mesurables et contrôlables.
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80 Message du 8 mars 2020 concernant la loi sur les étrangers (FF 2002 3469) ; LEtr du 16 décembre 2005 RO
2002 5437.
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→ permis B ;
Autorisation de séjour en vue de l’exercice d’une activité lucrative pour les membres
de la famille des personnes employées dans les représentations étrangères ou les or-
ganisations internationales (art. 45 OASA, cf. ch. 7.2.3)
→ permis Ci ;
Autorisation d’établissement (cf. ch. 3.5)
→ permis C.
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L’autorisation de séjour peut être prolongée aussi longtemps que l’étranger peut prétendre à
des indemnités de l’assurance-chômage ou qu’il participe à un programme d’occupation. S’il
reprend une activité, les dispositions générales sont applicables.
Lorsque le but du séjour est atteint, l’étranger titulaire d’une autorisation de séjour à caractère
temporaire est tenu de quitter la Suisse, à moins qu’il n’obtienne une autorisation de séjour à
un autre titre. L’intéressé doit attendre la décision à l’étranger à moins que les conditions d’ad-
mission ne soient manifestement remplies (art. 17 LEI). Les séjours à caractère temporaire
comprennent notamment les séjours pour traitement médical, études, stages ou tout autre
type de formation ainsi que les séjours pour une activité de durée limitée (art. 54 OASA).
Est puni d’une amende de 1000 francs au plus quiconque contrevient, intentionnellement ou
par négligence, à l’obligation, visée à l’art. 63 ou 72 OASA, de présenter ou de remettre son
titre de séjour (art. 90a OASA).
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Etat au 1er janvier 2021
l’autorisation de séjour est subordonné à la présence de son titulaire en Suisse durant la ma-
jeure partie de l’année (ancien droit : ATF non publié du 18 août 1993 dans la cause S.,
2A.126/1993).
En ce qui concerne les étrangers appelés à de fréquents déplacements hors de Suisse
(hommes d’affaires, artistes, sportifs, monteurs, etc.), il peut être dérogé à cette exigence,
dans la mesure où le centre de leurs intérêts demeure en Suisse (relations familiales, sociales
et privées). Tel est le cas lorsque ces personnes possèdent des attaches plus importantes en
Suisse qu’à l’étranger, notamment lorsque la famille réside effectivement dans notre pays (cf.
aussi ch. 3.1.8.1.1 concernant les résidents hebdomadaires). Il en va de même pour les en-
fants et les jeunes qui suivent une formation ou une formation continue à l’étranger, pour autant
qu’ils aient disposé auparavant d’une autorisation de séjour en Suisse et qu’ils retournent ré-
gulièrement en Suisse (par ex., visite des parents pendant les vacances scolaires ou les va-
cances de fin de semestre). Concernant les autres conditions et la jurisprudence du Tribunal
fédéral, cf. ch. 6.16.
En revanche, de simples visites brèves en Suisse ne suffisent pas à interrompre le délai de
six mois nécessaire au maintien de l’autorisation de séjour ou d’établissement lorsque le centre
des intérêts est déplacé à l’étranger (cf. art. 79, al. 1, OASA ; ancien droit : ATF 120 Ib 369 ;
arrêts non publiés 2A.365/1999 du 10 décembre 1999, consid. 2a et 2A.66/2000 du 26 juillet
2000, consid. 4b ; cf. aussi Andreas Zünd, Beendigung der ausländerrechtlichen Anwesen-
heitsberechtigung, dans: Aktuelle Fragen des schweizerischen Ausländerrechts, Saint Gall
2001, p. 132 ss).
L’art. 61a LEI prévoit l’extinction du droit de séjour des ressortissants des États membres de
l’UE ou de l’AELE après certains délais lorsque qu’ils cessent leur activité lucrative de manière
involontaire en Suisse. Si l’activité lucrative s’achève durant la première année de séjour en
Suisse (contrat de travail de durée inférieure ou égale à un an), le droit de séjour des titulaires
d'une autorisation de courte durée UE/AELE ou de séjour UE/AELE s'achève six mois après
la fin des rapports de travail ou à la fin du versement des indemnités de l'assurance-chômage.
Durant ces délais, aucun droit à l’aide sociale ne leur est reconnu. En revanche, si l’activité
lucrative s’achève après la première année de séjour en Suisse (contrat de travail de durée
supérieure à un an), le droit de séjour prend fin six mois après la fin des rapports de travail si
les intéressés ne bénéficient pas de prestations de l’assurance-chômage ou six mois après la
fin du versement des indemnités de l’assurance chômage. Durant ces délais, ils peuvent per-
cevoir de l’aide sociale car ils bénéficient de la qualité de travailleur. Pour plus de détails con-
cernant l’extinction du droit de séjour des ressortissants UE/AELE et la réglementation durant
les délais prévus à l'art. 61a LEI, voir les ch. 8.3.2. et 8.3.3 des directives II. Accord sur la libre
circulation des personnes.
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d’un ménage de plusieurs personnes (art. 4, let. g, OA-DFJP, ch. 1.3.2.1). Cf. la circulaire du
SEM (janvier 2021).
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La réglementation des conditions de séjour appartient aux autorités (art. 98 et 99 LEI), qui
décident s’il y a lieu d’octroyer une autorisation à l’étranger en cas de séjour soumis à autori-
sation. Se basant sur les circonstances concrètes du cas d’espèce, l’autorité compétente fixe
d’office quelle catégorie d’autorisation est délivrée (art. 10 et 11 LEI). L’intéressé ne peut donc
pas choisir entre l’autorisation de courte durée, l’autorisation de séjour et l’autorisation d’éta-
blissement.
Ainsi une décision prise selon la maxime d’office ne peut pas être contestée. En effet, un
étranger ne saurait refuser d’être mis au bénéfice d’une autorisation d’établissement pour des
motifs de pure convenance personnelle (par ex. pour des raisons fiscales, etc.). Ceci afin d’évi-
ter, une inégalité de traitement entre étrangers.
La décision d’octroi de l’autorisation d’établissement se base sur les actes et documents à
disposition de l’autorité. Si besoin est, elle peut en tout temps solliciter de l’étranger qu’il com-
plète sa requête.
Lorsque l’étranger ne dispose pas d’un droit légal à une autorisation d’établissement, l’autorité
compétente n’est pas tenue d’examiner d’office s’il est possible de lui en délivrer une (cf. ch.
6.2.4.1, remarques relatives à l’ATF 128 II 145 et ch. 3.5.3.2).
L’étranger qui possède une autorisation d’établissement n’est soumis, quant à son activité
lucrative, à aucune restriction relevant de la législation sur les étrangers ou du marché du
travail (art. 38, al. 4, LEI). Demeurent réservées les prescriptions générales de police du com-
merce et de police sanitaire.
Les titulaires d’une autorisation d’établissement ont le droit de changer de canton s’il n’existe
aucun motif de révocation au sens de l’art. 63 LEI (art. 37, al. 3, LEI).
3.5.1 Durée
L’autorisation d’établissement est octroyée pour une durée indéterminée (art. 34, al. 1, LEI).
Toutefois, à des fins de contrôle, ce titre de séjour est établi pour une période de cinq ans (art.
41, al. 3, LEI). Pour obtenir sa prolongation, l’étranger établi doit le remettre à l’autorité com-
pétente au plus tard quatorze jours avant son échéance. Il est prolongé au plus tôt trois mois
avant son échéance (art. 63 OASA, cf. exceptions sous ch. 3.1.7.1.4). Est puni d’une amende
de 1000 francs au plus quiconque contrevient, intentionnellement ou par négligence, à l’obli-
gation, visée à l’art. 63 ou 72 OASA, de présenter ou de remettre son titre de séjour (art. 90a
OASA).
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Délais
Le SEM fixe la date à partir de laquelle l’autorisation d’établissement pourra être accordée par
l’autorité cantonale compétente (cf. ch. 1.3.3 et, pour l’ancien droit, ATF 125 II 633). L’étranger
ne peut prétendre à l’octroi d’une autorisation d’établissement que si la loi le prévoit expressé-
ment (regroupement familial selon les art. 42 et 43 LEI).
Les conditions posées à son octroi sont : un séjour régulier (au regard du droit des étrangers)
et ininterrompu et l’absence de motifs de révocation ou d’expiration (art. 61 et 62 LEI ainsi que
60, 61 et 82 OASA).
Lors de l’octroi de l’autorisation d’établissement ordinaire selon l’art. 34, al. 2, LEI, il faut tenir
compte de deux délais cumulatifs :
l’étranger doit avoir séjourné en Suisse au moins dix ans au titre d’une autorisation de
courte durée ou de séjour ;
dont les cinq dernières années de manière ininterrompue et au titre d’une autorisation
de séjour.
Les séjours temporaires (études, formation, traitement médical, cure, courts séjours) ne sont
pas pris en compte dans le séjour ininterrompu des cinq dernières années nécessaires pour
le délai d’obtention de l’établissement. Par contre, les séjours effectués à des fins de formation
ou de formation continue (art. 27 LEI) sont comptabilisés lorsque, une fois ceux-ci achevés,
l’étranger a été en possession d’une autorisation de séjour durable pendant deux ans sans
interruption (art. 34, al. 5, LEI) ou si le séjour au titre d’une autorisation de courte durée a
acquis un caractère durable en raison, par exemples, d’un contrat de travail de durée indéter-
minée ou parce que les autorités et l’étranger sont partis de l’idée qu’il s’agissait dès le début
d’un séjour durable.
Cinq premières années de séjour
Les exigences sont moins élevées pour les cinq premières années de séjour : toutes les auto-
risations de séjour, y compris celles de courte durée, sont prises en considération, et ce, indé-
pendamment du motif du séjour. Par conséquent, les séjours temporaires à des fins de forma-
tion ou de formation continue sont également comptés.
Pour les cinq premières années, l’intéressé peut faire valoir aussi les séjours ayant été briè-
vement interrompus. Cependant, l’interruption ne doit pas excéder la durée du séjour effectif
en Suisse (exemple : séjour de huit mois en Suisse et interruption de quatre mois). Dans un
tel cas, seule la durée de la présence effective un Suisse est comptée.
Concernant le décompte des séjours durant les cinq premières années, on prendra en consi-
dération, en cas d’absence prolongée, la totalité des séjours antérieurs uniquement si la pré-
sence en Suisse n’a pas été interrompue plus de deux ans et si les liens sociaux et culturels
avec la Suisse ont été maintenus.
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terme de leur activité scientifique, ils prennent un emploi et donc s’intègrent sur le plan profes-
sionnel, il ne faudra pas les pénaliser par rapport à d’autres travailleurs étrangers de même
ancienneté.
Critères d’intégration
La LEI prévoit que l’étranger doit être intégré afin qu’une autorisation d’établissement puisse
lui être délivrée (art. 34, al. 2, let. c, LEI). Ce qui signifie que les critères d’intégration doivent
être remplis (cf. sur ce point le ch. 3.3.1).
S’agissant des exigences linguistiques, l’étranger devra dorénavant justifier d’un niveau A2 du
CECR à l’oral (au minimum) et d’un niveau A1 à l’écrit (au minimum) dans la langue nationale
parlée au lieu de domicile. Les ressortissants d’États signataires avec la Suisse d’un accord
d’établissement (cf. ch. 0.2.1.3.2 et annexe « Liste des accords d’établissement prévoyant un
droit à l’octroi d’une autorisation d’établissement ») sont dispensés de cette obligation.
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Les dispositions ordinaires sur l’octroi d’une autorisation d’établissement sont en revanche
applicables aux professeurs qui sont engagés par les hautes écoles dans leurs propres com-
pétences (ch. 3.5.2).
Avec l’approbation du SEM, les cantons peuvent délivrer l’autorisation d’établissement à
d’autres personnes immédiatement ou après une courte durée de séjour à condition qu’il
s’agisse d’une situation particulière, motivée et justifiée par des motifs importants. Tel peut
être le cas lorsque des motifs de politique générale à haut niveau le justifient ou lorsque la
personne revient en Suisse après un séjour à l’étranger et que les conditions sont réunies pour
lui octroyer à nouveau et immédiatement l’autorisation d’établissement (art. 34, al. 3, LEI).
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La législation sur les étrangers prévoit que le droit de séjour ne peut prendre naissance ou
subsister que s’il repose sur la présence personnelle de l’étranger. L’art. 61 LEI devra être
interprété conformément à ce principe.
Une autorisation d’établissement ne pourra donc être maintenue – en cas d’absence à l’étran-
ger de plus de six mois – que si le requérant a effectivement l’intention de revenir en Suisse
dans un délai maximum de quatre ans. Entrent notamment en considération les séjours qui,
par leur nature, sont temporaires comme, par exemple, l’accomplissement du service militaire,
les séjours de formation, les séjours relatifs à des déplacements professionnels pour le compte
d’un employeur suisse, etc. Une détention à l'étranger peut en principe également justifier un
maintien de l’autorisation car elle implique généralement un séjour limité dans le temps à
l'étranger. Ce type de séjour est donc comparable à d'autres séjours de nature provisoire à
l'étranger (arrêt 2C_461/2012 consid. 2.2). Cependant, il suppose généralement l'existence
d'un motif de révocation au sens de l'art. 63 LEI (détention de longue durée) qui s'oppose à un
maintien de l'autorisation.
Les jeunes étrangers de la deuxième génération ou les étrangers arrivés à la retraite, qui veu-
lent retourner dans leur pays d’origine afin de se rendre compte dans quelle mesure ils pour-
raient s’y intégrer ou s’y réinstaller, ont la possibilité de solliciter la prolongation jusqu’à quatre
ans de leur autorisation d’établissement. Par « étranger de la deuxième génération », il faut
entendre toute personne née et élevée dans notre pays ou entrée en Suisse dans le cadre du
regroupement familial et qui y a accompli sa scolarité et éventuellement acquis une formation
professionnelle.
Dans le cas des enfants et des jeunes qui ont séjourné de manière régulière en Suisse chez
leurs parents avant de se rendre à l’étranger pour y fréquenter une école, mais qui reviennent
régulièrement en Suisse (par ex., pour rendre visite à leurs parents durant les vacances sco-
laires ou semestrielles), l’autorisation d’établissement peut, sur demande, être maintenue (art.
61, al. 2 in fine, LEI). Voir à ce sujet les autres conditions et la jurisprudence du Tribunal fédéral
sous le ch. 6.16.
Si le retour a lieu après le délai de six mois ou après la prolongation de délai accordée par
l’autorité cantonale compétente en matière d’étrangers, l’autorisation d’établissement prend
fin. Dans ce cas, l’étranger est considéré comme un nouvel arrivant et en principe soumis aux
conditions d’admission de la LEI et de l’OASA (cf. art. 49 OASA). Si une nouvelle autorisation
lui est délivrée, l’autorité peut, à titre exceptionnel, prendre en considération tout ou partie du
séjour antérieur en vue de l’octroi anticipé de l’autorisation d’établissement (art. 34, al. 3, LEI
et art. 61 OASA, ch. 3.5.3.2). Ce n’est toutefois possible que si l’interruption de séjour n’a pas
été trop longue (ch. 3.5.4.5).
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Apatrides
S’agissant des apatrides reconnus au sens de la Convention du 28 septembre 1954 relative
au statut des apatrides (RS 0.142.40), l’octroi de l’autorisation d’établissement est régi par
l’art. 34 LEI (l’art. 31, al. 3, LEI a été abrogé au 1er janvier 201881). Il n’existe désormais plus
de droit à l’octroi d’une telle autorisation. Les séjours effectués au titre de la procédure d’asile,
d’une admission provisoire ou d’une action humanitaire, ne sont plus pris en compte. Il en va
différemment des séjours ininterrompus effectués en Suisse au titre d’une autorisation ordi-
naire de droit des étrangers, lesquels sont comptabilisés dans la durée de séjour requise pour
l’octroi d’une autorisation d’établissement.
Pour ce qui est des apatrides reconnus comme tels avant le 1er janvier 2018 et pour lesquels
se pose, après cette date, la question de l’octroi ou non d’une autorisation d’établissement
(après expiration du délai de cinq ans prévu par l’ancien droit), les délais prévus à l’art. 34 LEI
s’appliquent. Il n’est pas prévu de dispositions transitoires à cet égard.
Anciens requérants d’asile titulaires d’une autorisation de séjour pour cas de rigueur
Les anciens requérants d’asile titulaires d’une autorisation de séjour fondée sur une situation
de rigueur (art. 14, al. 2, LAsi) peuvent obtenir une autorisation d’établissement après un sé-
jour régulier et ininterrompu de dix ans. Il n’est pas tenu compte des séjours effectués en
Suisse au titre de la procédure d’asile ou d’une admission provisoire (art. 34, al. 2, let. a, LEI).
Ainsi, la date déterminante pour le calcul du délai est la date d’approbation du SEM relative à
l’octroi d’une autorisation de séjour pour cas de rigueur.
L’octroi anticipé de l’autorisation d’établissement est régi par les dispositions ordinaires (cf. ch.
3.5.3.2).
81
RO 2017 6171 ; FF 2014 7771, 7884
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82 Message du 13 septembre 2006 relatif à la loi fédérale sur les privilèges, les immunités et les facilités, ainsi que
sur les aides financières accordés par la Suisse en tant qu’État hôte (loi sur l’État hôte, LEH) (FF 2006 7603).
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5.1.1 Généralités
En plus des autres conditions à remplir en vertu de l’art. 27 LEI, l’étranger qui souhaite se
former en Suisse doit posséder le niveau de formation et les qualifications personnelles requis
pour suivre la formation ou la formation continue prévues (art. 27, al. 1, let. d, LEI). Il doit
présenter un plan d’étude personnel et préciser le but recherché (diplôme, maturité, master,
licence, doctorat, etc.). Sa demande est comparée au programme officiel de l'établissement
concerné. La direction de l'école doit confirmer qu’elle estime que le requérant possède le
niveau de formation requis et dispose de connaissances linguistiques suffisantes pour suivre
l'enseignement visé.
69
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
les conditions au séjour sont manifestement réunies (art. 17 LEI). Lors de l’examen des quali-
fications personnelles requises visées à l’art. 23, al. 2, OASA, aucun indice ne doit par consé-
quent porter à croire que la demande poursuivrait pour objectif non pas un séjour temporaire
en vue de suivre la formation, mais viserait en premier lieu à éluder les prescriptions sur les
conditions d’admission en Suisse afin d’y séjourner durablement. Aussi convient-il de tenir
notamment compte, lors de l’examen de chaque cas, des circonstances suivantes : situation
personnelle du requérant (âge, situation familiale, formation scolaire préalable, environnement
social), séjours ou demandes antérieurs, région de provenance (situation économique et poli-
tique, marché du travail indigène pour les diplômés des hautes écoles). Si le requérant provient
d’une région vers laquelle il serait difficile voire impossible de procéder à un rapatriement sous
contrainte, les exigences doivent être relevées en conséquence. Il s’agit alors de détecter, en
fonction des qualifications personnelles requises et de l’ensemble des circonstances, des in-
dices concrets susceptibles de faire apparaître comme assuré, selon toute vraisemblance, le
retour volontaire dans le pays d’origine au terme de la formation.
Présence personnelle
Les ressortissants de pays soumis à l’obligation du visa souhaitant suivre une formation ou
une formation continue en Suisse doivent se présenter personnellement auprès de la repré-
sentation suisse à l’étranger compétente, et ce, qu’ils aient ou non déjà entrepris personnelle-
ment des démarches auprès d’un prestataire de services externe et qu’ils aient ou non déjà
soumis une demande d’entrée (cf. ch. 2.2.4.2.1 directives SEM VII. Visas > Séjour supérieur
à 90 jours > Directives du SEM en matière d’octroi de visas nationaux).
Il est possible de déroger, à titre exceptionnel, à l’obligation de se présenter personnellement
lorsque, dans un cas d’espèce, l’intéressé possède manifestement les compétences linguis-
tiques nécessaires (par ex., demande issue d’un pays anglophone en vue d’une formation
dispensée en langue anglaise) et qu’un risque migratoire paraît exclu en raison de l’origine et
de la situation personnelle du demandeur. Une dérogation est également possible lorsqu’un
étudiant possède déjà une autorisation de séjour délivrée par un État Schengen et que les
exigences linguistiques et les circonstances du séjour prévu sont suffisamment étayées. En
cas de doute, la représentation suisse ou l’office cantonal des migrations compétent peut exi-
ger la présence personnelle de l’intéressé.
Documents requis
La demande doit être assortie d’une attestation de l’école ou de l’établissement de formation
auprès duquel le requérant est inscrit, du diplôme requis pour l’admission (dont l’authenticité
pourra être vérifiée par la représentation suisse à l’étranger compétente – pour les pays sou-
mis à une forte pression migratoire et avec un taux élevé de falsifications de documents–, par
exemple en exigeant l’authentification du diplôme par le ministère des Affaires étrangères ou
sa certification par l’université qui l’a délivré), d’une lettre de motivation, de la preuve du paie-
ment de l’écolage ou, à défaut, de la preuve que, selon la réglementation de l’école, la per-
sonne est dispensée du paiement préalable de l’écolage, d’une confirmation que l’intéressé
dispose de moyens financiers suffisants pour la durée de la formation ou de la formation con-
tinue (ici encore, demander éventuellement à la représentation suisse à l’étranger compétente
de faire vérifier l’authenticité de la confirmation, de manière analogue à l’authentification du
diplôme, voir plus haut), d’une déclaration écrite de l’intéressé selon laquelle il quittera la
Suisse après la fin de la formation ou de la formation continue (sauf si la formation ou la for-
70
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
mation continue vise l’obtention d’un diplôme d’une haute école ou d’une haute école spécia-
lisée suisse ; cf. ch. 5.1.1.1 et ch. 5.1.2), d’un curriculum vitae ainsi que d’une feuille d’évalua-
tion des connaissances linguistiques (cf. ch. 5.1.1.9). L’étranger doit en outre démontrer qu’il
dispose d’un logement adéquat.
Dans les cas suffisamment motivés, les autorités compétentes peuvent demander que le re-
quérant se soumette à un test linguistique (cf. ch. 5.1.1.10). Les documents cités au para-
graphe précédent, accompagnés d’éventuelles remarques de la représentation suisse à
l’étranger, sont transmis à l’autorité cantonale compétente pour décision (de telles observa-
tions seront notamment souhaitables pour les requérants originaires de pays à forte pression
migratoire ou les étudiants dont l’admission est soumise à approbation – cf. ch. 1.3.2.1 b, voir
aussi le ch. 5.1.1.1),
83 https://www.finma.ch/fr > Autorisation > Etablissements et personnes autorisés > Banques et négociants en va-
leurs mobilières autorisés
84
RS 142.201.1
71
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Type d’autorisation
Lorsque l’autorité cantonale délivre une autorisation de séjour, le demandeur reçoit un titre de
séjour (permis B) dès lors que la durée de sa formation est supérieure à un an. Si la formation
s’étend sur moins d’un an, par contre, le titre délivré est une autorisation de courte durée (titre
de séjour L).
Seul l’étranger qui fréquente une école délivrant une formation à temps complet dont le pro-
gramme comprend au moins 20 heures de cours par semaine peut se voir délivrer une autori-
sation de séjour en vue d’une formation ou d’une formation continue au titre de l’art. 27 LEI.
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Arrêt du TAF C- Comme l'art. 27 LEI ne confère aucun droit à l'octroi d'une autorisation, la
4995/2011 du 21 mai demande d'autorisation peut être rejetée en raison d'une politique d'admis-
2012 sion restrictive (cf. art. 3, al. 3, LEI) et ce, même si les conditions prévues
par l'art. 27 LEI sont remplies.
Connaissances linguistiques
Pour que les compétences linguistiques du requérant puissent être évaluées,
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
il faut joindre, dans tous les cas, la feuille d’évaluation des connaissances linguistiques. L’idéal
serait que le requérant apporte d’emblée la preuve de ses connaissances linguistiques en
produisant des diplômes ou des certificats de langue reconnus. En effet, il lui incombe de
démontrer qu’il possède les connaissances linguistiques requises pour accomplir sa formation
en Suisse. En d’autres termes, il doit être en mesure de suivre sans difficulté l’enseignement
dispensé en Suisse.
Niveau 1 / Connaissances de base85 : connaissances d’une langue nationale suisse
ou de l’anglais permettant de communiquer au quotidien.
Niveau 2 / Connaissances moyennes86 : connaissances moyennes d’une langue na-
tionale suisse ou de l’anglais permettant de suivre les cours sans difficulté.
Niveau 3 / Bonnes connaissances87 : bonnes, voire très bonnes connaissances d’une
langue nationale suisse, éventuellement connaissances de l’anglais, qui permettent de
suivre une formation même très exigeante.
Le niveau 1 est exigé en cas de fréquentation :
d’une école hôtelière dans la mesure où l’école assure l’hébergement de l’étudiant et
à condition qu’elle dispense parallèlement des cours de langues ;
d’une école de langues ou d’une école délivrant une formation à temps complet con-
formément au ch. 5.1.1;
d’un cours de langue préparatoire aux études (par ex., dans une université).
Le niveau 2 est exigé en cas de fréquentation :
d’écoles hôtelières d’un autre type.
Le niveau 3 est exigé en cas de fréquentation :
d’une université ou d’une haute école technique, dans la mesure où la haute école ne
prescrit pas de cours de langue préparatoire, respectivement, si aucune exigence lin-
guistique supérieure n'est demandée.
A l’issue de l’entretien, la représentation suisse à l’étranger remplit la feuille d’évaluation des
connaissances linguistiques et y joint un commentaire, destiné au service cantonal de migra-
tion, au sujet des connaissances linguistiques du requérant.
Tests de langue
Si la représentation suisse à l’étranger estime ne pas pouvoir établir avec certitude le niveau
des connaissances linguistiques du requérant sur la base de l’entretien mené avec lui, elle
ordonne un test de langue (fondé, par ex., sur l’International Testing System/IELTS, qui permet
de déterminer quelles sont les aptitudes du candidat en langue anglaise). Si le test est réussi,
on peut partir en principe du fait que le candidat possède des connaissances de niveau au
moins intermédiaire de la langue anglaise (niveau 2, voir ci-dessus).
Remarque :
85 Le niveau 1 correspond au niveau A2 du Cadre européen commun de référence pour les langues (CECR).
86 Le niveau 2 correspond au niveau B1 du Cadre européen commun de référence pour les langues (CECR).
87
Le niveau 3 correspond au niveau B2 du Cadre européen commun de référence pour les langues (CECR).
74
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Le seul fait de réussir un test de langue ne suffit pas pour être admis en Suisse comme
élève ou étudiant. Il faut que les autres conditions d’entrée soient également remplies.
Les formations dispensées en Suisse ne présupposent pas toutes les mêmes connais-
sances linguistiques. Il appartient au service cantonal de migration ou à l’autorité qui
octroie l’autorisation de décider en dernier ressort si les conditions d’entrée sont rem-
plies.
Enfin, la direction de l’école doit confirmer au service cantonal de migration que le re-
quérant a le niveau de formation requis et qu’il possède les connaissances linguis-
tiques indispensables pour suivre l’enseignement dispensé.
75
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Agents
Les agents qui réalisent des campagnes publicitaires ou des séances d’information à l’étranger
pour le compte d’écoles ou d’établissements de formation en Suisse représentent souvent,
pour les candidats, le premier point de contact avec la Suisse. Ces agents portent donc une
grande responsabilité : Les informations qu’ils diffusent doivent être à la fois complètes, trans-
parentes et conformes à la vérité (c’est-à-dire dénuées de fausses promesses ou d’engage-
ments irréalistes). Des propos mensongers entraînent des réclamations, des déceptions et
ternissent l’image académique de la Suisse. Si les représentations suisses à l’étranger ap-
prennent que des agents « peu sérieux » sont à l’œuvre, elles en informent immédiatement
les services cantonaux de migration compétents respectivement le SEM. Le service compétent
prend alors immédiatement contact avec l’établissement concerné et attire son attention sur
les agissements des agents incriminés. De même, les autorités suisses informent les repré-
sentations suisses à l’étranger de l’existence d’éventuels agents « peu sérieux ».
76
Directives LEI
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5.1.2 Réglementation du séjour d’une durée de six mois et admission facilitée pour
les étrangers diplômés d'une haute école suisse (art. 21, al. 3, LEI)
La prise d’emploi des étrangers diplômés d'une haute école suisse peut être autorisée sans
tenir compte de l’ordre de priorité défini à l’art. 21, al. 1, LEI si leur activité lucrative revêt un
intérêt scientifique ou économique prépondérant (art. 21, al. 3, LEI ; concernant le contrôle
des conditions relatives au marché du travail, se référer au chap. 4). Aussi, les diplômés88
d’une haute école suisse sont admis provisoirement en Suisse au terme de leurs études pour
une durée de six mois afin de leur permettre de trouver un emploi qualifié.
Le terme « haute école » se réfère aussi bien aux hautes écoles universitaires (universités
cantonales, écoles polytechniques fédérales [EPF], ou institutions universitaires ayant droit
aux subventions89) qu’aux hautes écoles spécialisées (cf. art. 3 de la loi fédérale sur l’aide aux
88 Sont considérés comme diplômes universitaires le bachelor, le master et le doctorat. L’énumération n’est pas
exhaustive.
89 Par exemple, le LFEM (Laboratoire fédéral d’essai des matériaux et de recherche) l’IPS (Institut Paul Scherrer)
et l’IFAEPE (Institut fédéral pour l’aménagement, l’épuration et la protection des eaux).
77
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
universités et la coopération dans le domaine des hautes écoles ; RS 414.20). Sont également
considérés comme étrangers diplômés d'une haute école suisse au sens de l’art. 21, al. 3, LEI
les étrangers qui n’ont étudié en Suisse que pour obtenir leur master ou leur doctorat.
La réglementation du séjour d’une durée de six mois à des fins de recherche d’un emploi
relève de la compétence cantonale (code Symic 3662: autorisation de séjour de courte durée
aux fins de la recherche d’un emploi pour les ressortissants d'États tiers diplômés d’une haute
école suisse, maximum 6 mois). Sont demandés, outre un diplôme d’une haute école suisse,
des moyens financiers suffisants et un logement adéquat (par analogie à l’art. 27, al. 1, let. b
et c, LEI). Lorsque ces conditions sont remplies, l’étranger dispose d’un droit au règlement de
ses conditions de séjour.
La durée de validité de l’autorisation de courte durée commence à courir à compter de la date
à laquelle les études accomplies dans une haute école ou une haute école spécialisée ont été
achevées par un diplôme. Peu importe que le diplôme ait déjà été remis ou non, une attestation
de l’école suffit. Si le diplôme a été obtenu avant l’échéance de l’autorisation de séjour en vue
de la formation ou de la formation continue, le temps écoulé depuis la fin des études est déduit
de la durée de séjour de six mois. Une activité lucrative de 15 heures par semaine au plus
peut être autorisée pendant la période de validité de l’autorisation de court séjour accordée en
vue de la recherche d’un emploi (par analogie à l’art. 38 OASA, cf. chap. 4). Un taux d’occu-
pation plus élevé serait incompatible avec le but visé par l’autorisation de courte durée délivrée
en vue de trouver un emploi. Cette autorisation de courte durée (6 mois) ne peut être prolon-
gée.
5.1.5 Activité lucrative pendant une formation post-grade dans une université ou une
haute école spécialisée
Les étrangers qui suivent une formation ou une formation continue dans une haute école ou
une haute école spécialisée en Suisse peuvent être autorisés à exercer une activité lucrative
dans leur domaine scientifique s’il existe une demande d'un employeur et si les conditions
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Directives LEI
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5.3 Rentiers
L'admission des rentiers est subordonnée aux conditions cumulatives prévues aux art. 28 LEI
et 25 OASA, à savoir :
être âgé d’au moins 55 ans,
avoir des attaches personnelles particulières avec la Suisse,
disposer des moyens financiers nécessaires,
ne pas exercer d’activité lucrative en Suisse ou à l’étranger (à l’exception de la gestion
de leur propre fortune).
Ressortissants du Royaume-Uni : depuis le 1er janvier 2021, les ressortissants britanniques
qui ne sont pas couverts par le champ d’application de l’accord sur les droits acquis des ci-
toyens sont soumis aux conditions d’admission ordinaires prévues par la LEI. Les personnes
admises en Suisse avant cette date peuvent se prévaloir dudit accord. Voir à ce sujet la lettre
circulaire du SEM du 14 décembre 2020 « Brexit : protection des droits acquis par les ressor-
tissants du Royaume-Uni en vertu de l’ALCP ».
L’octroi d’une autorisation de séjour est soumis à l’approbation préalable du SEM (cf. ch.
1.3.2.1 let. b).
On suppose l’existence de liens étroits avec la Suisse lorsque l’étranger prouve qu’il a effectué
dans le passé des séjours assez longs ou répétés en Suisse (notamment dans le cadre de
vacances), qu’il entretient des relations étroites avec des parents proches en Suisse (parents,
enfants, frères et sœurs) ou qu’il a des origines suisses. La possession d'une propriété fon-
cière ou l'existence de liens commerciaux en Suisse ne sont par contre pas déterminantes à
elles seules.
Bien que l'art. 25, al. 2, OASA précise les liens personnels particuliers avec la Suisse en citant,
entre autres, des relations étroites avec des parents proches en Suisse, le TAF a relevé que,
compte tenu de la genèse de l'art. 28 LEI, des liens personnels avec la Suisse supposent la
présence de liens avec la Suisse et pas seulement avec des proches en Suisse. Les intéressés
79
Directives LEI
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90
RS 0.211.221.311
80
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indépendamment de leur domicile ou de leur nationalité. Une liste actualisée des États con-
tractants est disponible sur le site de la Conférence de La Haye.
La CLaH régit toutes les catégories d'adoption créant un lien de filiation durable entre enfant
et parents, que le lien de filiation préexistant entre l'enfant et ses parents biologiques soit to-
talement rompu (adoption plénière) ou ne le soit que partiellement (adoption simple). La CLaH
entend avant tout établir des garanties pour que les adoptions internationales aient lieu dans
l'intérêt supérieur de l'enfant et dans le respect de ses droits fondamentaux. A cet effet, un
système institutionnalisé de coopération entre les États contractants a été instauré par la créa-
tion d'autorités centrales dans chaque État. En Suisse, il s'agit de l'Office fédéral de la justice,
au niveau fédéral, et des autorités de surveillance 91en matière de placement visées à l'art.
316, al. 1bis du Code civil (CCS), au niveau cantonal.
La CLaH a en outre pour objectifs d'assurer la reconnaissance des adoptions conformes à la
Convention par tout État contractant.
La loi fédérale du 22 juin 2001 relative à la Convention de La Haye sur l'adoption et aux me-
sures de protection de l'enfant en cas d'adoption internationale (LF-CLaH)92 prévoit, outre des
mesures procédurales, des mesures visant à améliorer de manière générale la protection de
l'enfant en cas d'adoption internationale.
Les détails relatifs à la procédure d'admission d'enfants provenant d'États signataires ou non-
signataires de la Convention de la Haye sont réglés dans l'ordonnance sur l'adoption (OAdo)93,
permettant ainsi un alignement sur les procédures appliquées par les États signataires de la
Convention de la Haye. Les services cantonaux de la migration et les représentations suisses
à l’étranger reçoivent un soutien spécialisé lors du contrôle des dossiers d'enfants avant l'en-
trée de ces derniers en Suisse.
Concernant la procédure internationale d'adoption, se reporter également à la documentation
pertinente de l'Office fédéral de la justice, compétent en la matière.
91 Accueil OFJ > Société > Adoption internationale > Liste d'adresses des autorités centrales cantonales
92 RS 211.221.31
93 RS 211.221.31
94
RS 291
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Lorsque l'enfant acquiert la nationalité suisse suite à une adoption conforme à la CLaH, l'Office
fédéral de la justice autorise la représentation suisse à délivrer un laissez-passer95 (art. 10 LF-
CLaH).
Dans tous les autres cas de figure, qu'ils s'inscrivent ou non dans le cadre de la CLaH par
exemples si l’adoption est prévue en Suisse, qu’elle n’est pas susceptible d'être reconnue ou
s’il s’agit d’une adoption simple, l’enfant étranger a besoin d’une autorisation d’entrée et de
séjour de l’autorité cantonale compétente en matière d’étrangers. La reconnaissance de
l’adoption internationale est quant à elle régie par les mêmes principes que ceux appliqués à
l’adoption par des ressortissants suisses.
En cas d'adoption internationale plénière reconnue, l'enfant adopté est considéré comme l’en-
fant de sang des parents adoptifs. Ses conditions de séjour en Suisse sont dans ce cas réglées
par les dispositions sur le regroupement familial (art. 42ss LEI et la jurisprudence y relative
(ch. 6.1 ss.).
Procédure d’accueil
Quiconque a sa résidence habituelle en Suisse et souhaite accueillir un enfant afin de l'adopter
ou adopter un enfant de l'étranger doit demander une autorisation auprès de l'autorité canto-
nale compétente (art. 316, al. 1bis CCS ; art. 4 OAdo96).
Avant d’octroyer cette autorisation, l’autorité cantonale examine l’aptitude des futurs parents
adoptifs dans la perspective du bien de l'enfant qu'ils souhaitent accueillir et en fonction de
ses besoins (art. 5 OAdo). Si les conditions fixées à l’art. 5 OAdo sont remplies, l’autorité
centrale cantonale en matière d’adoption certifie par voie de décision l'aptitude des requérants.
L'agrément ou l'autorisation d'accueillir un enfant de nationalité étrangère est transmis au ser-
vice cantonal des migrations (art. 8, al.1, OAdo). Celui-ci décide de l'octroi d'un visa ou d'une
assurance d'autorisation de séjour à l'enfant. Il communique sa décision à l'autorité centrale
cantonale en matière d’adoption (art. 8, al. 2, OAdo).
En vertu de l’art. 8, al. 3, OAdo, la décision de délivrer un visa ou une autorisation de séjour à
l’enfant en passe d’être adopté est soumise à l’octroi préalable de l’autorisation ou à l’appro-
bation de l’entrée de l’enfant en Suisse par l’autorité centrale cantonale en matière d’adoption,
pour autant que les documents visés à l'art. 7, al. 1, let. b à e, OAdo soient complets (art. 7,
al. 5, OAdo). L’autorité responsable de la procédure de placement examine donc non seule-
ment l’aptitude des futurs parents adoptifs, mais aussi le dossier de l’enfant, permettant ainsi
95 Cf. détails au ch. 2.3.3.4.2 s. directives SEM VII. Visas > Séjour supérieur à 90 jours > Directives du SEM en
matière d’octroi de visas nationaux.
96 RS 211.221.36
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un alignement sur les procédures de la CLaH (cf. art. 8 et 9 LF-CLaH). Cet examen intervient
le plus tôt possible et en tout cas avant l’entrée de l’enfant en Suisse (cf. la circulaire de l’Auto-
rité centrale en matière d’adoptions internationales du 8 juin 2012).
En cas de doute sur la filiation, il y a lieu de prendre contact avec l’autorité centrale cantonale
en matière d’adoption. Celle-ci peut exiger des documents supplémentaires (art. 7, al. 2,
OAdo), voire refuser de donner son accord.
83
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Ces situations doivent faire l’objet d’un examen approfondi de la part de l’autorité centrale
cantonale en matière d’adoption et de l’autorité cantonale en matière d’étrangers, également
avec le concours de l’autorité de protection de l’enfant. Elles décideront des mesures à pren-
dre, notamment des mesures de protection de l’enfant tel un placement ou encore des sanc-
tions pénales (voir art. 10, al.3 et 4, ainsi que 11 OAdo et art. 22 LF-CLaH).
La LEI (art. 97, al. 3, let. dquinquies en relation avec l’art. 82f OASA) et les dispositions du code
civil suisse (CCS) relatives à la protection de l’enfant (art. 314d, al. 1, ch. 2 CCS) prévoient
une obligation d’annonce (communication) entre les autorités migratoires et les autorités ci-
viles compétentes. Les personnes qui exercent une fonction publique (personnel des autorités
migratoires, des autorités civiles, des tribunaux) sont tenues d’annoncer toutes mises en dan-
ger de l’enfant (voir Recommandations pour la mise en œuvre de l’obligation de communiquer
entre les APEA et les autorités migratoires conformément à l’art. 82f OASA, voir aussi ch.
8.11.6).
Une adoption, qui éluderait les prescriptions de droit des étrangers sur l’admission et le séjour
(soi-disant adoption abusive) contredit le sens et le but du regroupement familial et conduit à
l’extinction du droit au regroupement familial (art. 51, al. 2, let. b, LEI ; ATF 2C_404/2014 du
19 juin 2014 consid. 2.2 ; ATF 2C_1115/2013 du 11 février 2014 consid. 2.6). Sur la question
de l’extinction des droits de séjour en cas d’abus de droit, voir le chiffre 6.14.
97 RS 211.222.338
98
RS 0.211.231.011
84
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99
RS 142.201.1
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Dans des cas particuliers, le canton peut accorder à un étranger une autorisation de séjour.
L’autorité cantonale doit cependant démontrer qu’elle a un intérêt particulièrement important,
notamment dans le domaine culturel, économique ou fiscal, à l’octroi d’une telle autorisation.
Les étrangers doivent notamment prouver qu’ils transféreront leur centre d’intérêts en Suisse
et y séjourneront la majeure partie du temps.
Des motifs de politique générale peuvent également être invoqués, par exemple lorsqu’un re-
fus de délivrer une autorisation de séjour aurait de graves conséquences sur les relations
internationales de la Suisse (art. 32, al. 1, let. b, OASA).
Dans le cas d’une autorisation aux motifs d’intérêts cantonaux majeurs en matière de fiscalité
(art. 32, al. 1, let. c, OASA), une éventuelle activité professionnelle ne peut être exercée qu’à
l’étranger (art. 32, al. 2, OASA). Font exception les activités qui résultent de la gestion de ses
biens patrimoniaux.
Un intérêt culturel important (art. 32, al. 1, let. a, OASA) peut par exemple exister lorsqu’une
personnalité notablement connue du monde des arts offre, de par sa présence en Suisse, un
rayonnement significatif à notre pays. Il faut que cette personne jouisse d’une notoriété inter-
nationale dans le monde des arts ou de la culture (cf. arrêt du TAF F-5189/2018 du 27 juillet
2020, consid. 7). Par contre, la seule donation d’une somme importante n’est pas en soi suffi-
sante pour admettre un intérêt culturel important en vue de l’octroi d’une autorisation de sé-
jour100.
Lors d’une autorisation pour des raisons d’intérêts culturels importants ou des motifs d’ordre
politique, l’exercice d’une activité lucrative peut être autorisé (art. 32, al. 2, OASA).
100 Cf. aussi la réponse du conseil fédéral à l’Ip. Fathi du 30 septembre 2016 (16.3858).
86
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101
RS 211.231
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du séjour en Suisse s'impose pour des raisons personnelles majeures. Cette disposition s'ap-
plique aux personnes déjà titulaires d'une autorisation de séjour mais qui doivent s’attendre à
un refus de prolongation de leur autorisation.
Concernant l'application de l'art. 50 LEI, se reporter également au ch. 6.15.
102 www.integrationsagenda.ch
103Introduit par le ch. I de la LF du 14 décembre 2012, en vigueur depuis le 1er février 2014 (RO 2013 4375, 5357 ;
FF 2010 4035 2011 6735).
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critères prévus à l'art. 14, al. 2, LAsi. A défaut, l’autorisation de séjour peut, à titre exceptionnel,
être délivrée uniquement à celles qui satisfont aux conditions.
Seul le canton d’attribution (art. 27 LAsi) peut mener une procédure en matière de séjour fon-
dée sur cette disposition (arrêt du TF 2C_551/2017 du 24 juillet 2017 consid. 2.4).
Les ch. 6.1.3.2 s. des directives SEM III précisent les conditions d'octroi d'une autorisation de
séjour pour cas de rigueur aux requérants d'asile en cours de procédure ou après sa clôture.
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autorités du marché du travail, avec un enseignant en charge de ses enfants, avec les services
d’orientation professionnelle ou lors d’une consultation médicale). L’étranger doit pouvoir com-
prendre et utiliser des expressions familières et quotidiennes, ainsi que des énoncés très
simples pour satisfaire des besoins concrets. Il doit savoir se présenter ou présenter quelqu’un
et poser à une personne des questions la concernant. Il doit être en mesure de communiquer
de façon simple si l’interlocuteur parle lentement et distinctement et se montre coopératif. En
principe, l’exigence minimale correspond au niveau A1 du Cadre européen commun de réfé-
rence pour les langues (CECR).
Le comportement de l'étranger depuis son arrivée en Suisse sera déterminant. Il ne devra
notamment pas attenter à l’ordre public (p. ex. violations graves ou répétées de prescriptions
légales ou de décisions d'autorités, non-accomplissement d'obligations de droit public ou
privé), mais justifier d’un comportement irréprochable et d’une bonne réputation et ne pas avoir
fait l’objet de condamnations pénales importantes ou répétées. Le respect de l'ordre public est
établi par la production d'un extrait du casier judiciaire ou de rapports officiels.
La participation de l’étranger à la vie économique et l’acquisition d’une formation peuvent être
démontrées par une attestation d’emploi ou de participation à une formation, ou encore par
des recherches actives Les justificatifs doivent être antérieurs à l'octroi d'une autorisation pour
cas de rigueur. À défaut d'activité lucrative, on vérifiera (par ex. auprès de l’ORP) si l’intéressé
était inscrit au chômage les années précédentes et s'il s'est sérieusement efforcé de trouver
un emploi.
Les éléments suivants seront pris en compte :
rapports de travail non résiliés ou exercice d'une activité lucrative indépendante,
formation en cours / preuves des efforts fournis dans ce sens,
missions temporaires prouvant que l’intéressé s’efforce de subvenir à ses besoins de
manière indépendante.
Si le requérant n’a pas pu – jusqu’à présent – exercer une activité lucrative du fait de son âge,
de son état de santé ou d’une interdiction de travailler en vertu de l'art. 43 LAsi, il conviendra
d’en tenir compte dans l'examen d'un « cas individuel d’une extrême gravité » (cf. art. 31, al.
5, OASA).
Au nombre des justificatifs admis figurent : contrats, attestations et certificats de travail, justi-
ficatifs de recherche d'emploi, attestations de formation en cours délivrées par l’entreprise ou
par un établissement de formation, contrats d'apprentissage, attestations de participation à un
projet d'intégration et rapports de suivi des ORP.
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Pour juger de l'état de santé des personnes concernées, on peut se référer à des rapports
médicaux, des certificats médicaux, des rapports émanant de centres de soins, de services
sociaux ou encore à des rapports établis par la Section Analyses du SEM.
5.6.11 Formation professionnelle initiale des personnes en séjour irrégulier (art. 30a
OASA)
La motion Barthassat (08.3616) demandait au Conseil fédéral de créer une voie d'accès à la
formation professionnelle initiale pour les jeunes sans statut légal ayant effectué leur scolarité
en Suisse. L’article 30a OASA, entré en vigueur le 1er février 2013, met en œuvre cette motion.
Il existe ainsi la possibilité de délivrer une autorisation de séjour pour cas de rigueur en vertu
de la LEI ou de la LAsi (ch. 5.6.1 et 5.6.9). L’art 31 OASA qui énonce les critères déterminants
à prendre en compte lors de l’examen d’un cas de rigueur, se rapporte aussi bien aux cas
d'une extrême gravité du domaine des étrangers (art. 30, al. 1, let. b, 50, al. 1, let. b, et 84, al.
5, LEI) qu'aux cas de rigueur du domaine de l'asile (art. 14, al. 2, LAsi).
L’art. 30a OASA énonce quant à lui les critères déterminants à prendre en compte lors de la
délivrance d’une autorisation de séjour pour cas de rigueur aux personnes en séjour irrégulier
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
qui désirent effectuer une formation professionnelle initiale et/ou accéder à une offre de for-
mation transitoire nécessitant l'exercice d'une activité lucrative. Tout comme l’art. 31 OASA, il
complète la réglementation actuelle relative aux cas de rigueur de la LEI et de la LAsi, mais
se rapporte à la situation particulière de la formation professionnelle initiale.
Examen de la demande
L’autorité cantonale compétente soumet la demande pour approbation au SEM (voir ch. 1.3.2
let. d). L’autorisation initiale de séjour est en principe octroyée pour une période d’une année
au plus (cf. art. 58 OASA). Si la formation prend fin de façon prématurée, une nouvelle autori-
sation de séjour doit être sollicitée (art. 54 OASA).
En vertu de l'art. 14, al. 3, de la loi fédérale sur la formation professionnelle (LFPr; RS 412.10),
le contrat d'apprentissage doit être approuvé par les autorités cantonales compétentes en la
matière. Dès lors, il y a lieu de vérifier si le contrat d'apprentissage a été approuvé par l'office
cantonal responsable de la formation professionnelle.
La demande doit notamment contenir le contrat d'apprentissage signé par le maître d'appren-
tissage. Dans le cas d'une participation à une offre de formation transitoire avec activité lucra-
tive (notamment en cas de préapprentissage), la demande doit également contenir le contrat
de travail, ou le cas échéant, la confirmation de participation. Au vu du séjour sans autorisation
de la personne concernée, les démarches en vue de l'obtention et de la signature par le futur
employeur d'un contrat d'apprentissage ou d'un contrat de travail peut être délicate notamment
en relation avec l'art. 117 LEI. Par conséquent, si le canton constate que toutes les autres
conditions de l'art 30a OASA sont remplies et qu'il est disposé à délivrer une autorisation de
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
séjour à la personne requérante, il peut établir une attestation mentionnant qu'il est prêt à
délivrer une autorisation de séjour à l'intéressé sous réserve de l'approbation du SEM. Cette
attestation permettra à la personne concernée d'effectuer ses recherches d'emploi et à l'em-
ployeur de signer le contrat. En cas de doutes, le dossier peut être soumis précédemment au
SEM pour prise de position.
Une telle attestation peut également être délivrée si la personne requérante dépose une de-
mande d’autorisation de séjour auprès du canton en vue de l’accomplissement d’une offre de
formation transitoire ou d’une formation professionnelle initiale dans le courant de la cinquième
année de scolarité obligatoire en Suisse.
5.6.11.4.1 Durée minimale de fréquentation de l’école obligatoire (art. 30a, al. 1, let. a, OASA)
La personne concernée doit avoir fréquenté l'école obligatoire en Suisse durant les cinq der-
nières années précédant le dépôt de la demande d'autorisation de séjour et ce, de manière
ininterrompue. Elle doit apporter la preuve qu'elle a accompli les années de scolarité requises
en Suisse.
La fréquentation d'une offre de formation transitoire purement théorique après l'école obliga-
toire doit être comptabilisée dans le calcul de la durée des cinq ans de scolarité obligatoire
exigée. La fréquentation d’offres de formation transitoire qui nécessitent, quant à elles, l'exer-
cice d'une activité lucrative ne peut en revanche pas être comptabilisée. En effet, l'exercice
d'une activité lucrative nécessite le dépôt d'une demande sous l'angle de l’art. 30a OASA (voir
ch. 5.6.10.1).
5.6.11.4.3 Dépôt d’une demande par l’employeur et respect des conditions de rémunération et de
travail (art. 30a, al. 1, let. b et c LEI)
L’existence du dépôt d'une demande par l'employeur (art. 18, let. b, LEI) ainsi que le respect
des conditions de rémunération et de travail (art. 22 LEI) doivent être examinés, par analogie
à l'art. 31 OASA (cf. aussi le ch. 4.3.4).
5.6.11.4.4 Conformité aux critères d’intégration (art. 30a, al. 1, let d OASA)
Comme dans le cadre de l'art. 31 OASA, les critères d’intégration devront être satisfaits (cf.
sur cette notion les ch. 5.6.10.1 ss et les critères d’intégration, ch. 3.3.1). Il sera dûment tenu
compte de l’effet intégratif de la formation scolaire.
Le critère des compétences linguistiques et celui de l’acquisition d’une formation seront géné-
ralement considérés comme remplis dans ce cas, eu égard à la durée de scolarisation (cinq
ans) requise.
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Le comportement de l'étranger depuis son arrivée en Suisse sera déterminant (cf. sur ce point
le ch. 3.3.1.2). Cependant, le séjour illégal en Suisse ne saurait leur être reproché, sachant
que les intéressés sont généralement entrés en Suisse pour y suivre leurs parents.
5.6.11.4.5 Obligation de justifier de son identité (art. 30a, al. 1, let. f OASA)
Par analogie à la réglementation actuelle des cas de rigueur, le requérant doit justifier de son
identité au moment du dépôt de la demande d’autorisation de séjour (cf. sur cette notion le ch.
5.6.10.7).
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Investigation policière
Lorsque la police présume que la personne contrôlée ou appréhendée est victime de la traite
d’êtres humains, elle lance une procédure d’investigation (préliminaire), puis le ministère public
ouvre une instruction conformément à l’art. 182 du code pénal (CP ; RS 311.0) et à l’art. 152
du code de procédure pénale (CPP ; RS 312.0). Les victimes peuvent également s’adresser
directement au service d’aide aux victimes ou à un centre de consultation sans que la police
soit d’emblée mise au courant.
Information
Si la personne concernée est de nationalité étrangère, l’autorité de poursuite pénale en informe
l’autorité migratoire compétente ainsi qu’un centre de consultation, lequel conseillera et ac-
compagnera cette personne conformément à la loi sur l’aide aux victimes (LAVI ; RS 312.5).
Délai de rétablissement et de réflexion (art. 30, al. 1, let. e, LEI en relation avec l’art. 35
OASA)
S'il y a lieu de croire qu'un étranger en situation irrégulière est victime ou témoin d’un cas de
traite d'êtres humains (cf. annexe « Liste de contrôle concernant l’identification des victimes
de la traite d’êtres humains »), l’autorité migratoire compétente lui accorde un délai de réta-
blissement et de réflexion, pendant lequel la personne concernée peut se reposer et doit dé-
cider si elle est disposée à poursuivre sa collaboration avec les autorités (art. 35 OASA). En
effet, lorsqu’elles ont été identifiées et qu’elles sont sorties de leur situation d’exploitation, les
victimes de la traite d’êtres humains se retrouvent dans une situation précaire. Une demande
de délai de rétablissement et de réflexion peut être déposée soit par la victime elle-même, soit
par une autorité de poursuite pénale, un service d’aide aux victimes ou un centre de consulta-
tion, pour autant que la victime ou le témoin ait signé une procuration en ce sens. En cas de
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
soupçons fondés de traite d’êtres humains, la demande est approuvée sans porter préjudice
à une réglementation ultérieure du séjour. L’autorité migratoire compétente confirme par écrit
l’octroi d’un délai d’une durée d’au moins 30 jours. En cas d’indices fondés que le rétablisse-
ment prendra plus de 30 jours, un délai plus long peut être accordé d’emblée. En outre, ce
délai peut être prolongé dans des cas dûment justifiés. Les services d’aide aux victimes sont
informés de ces mesures. Aucun délai de rétablissement et de réflexion n’est en revanche
nécessaire si la décision de collaborer avec les autorités a déjà été prise. Dans ce cas, une
autorisation de séjour de courte durée peut être accordée directement, conformément à l’art.
36 OASA. Un délai de rétablissement et de réflexion peut être révoqué lorsque la personne
concernée déclare qu’elle n’est pas prête à coopérer avec les autorités, qu’elle a délibérément
renoué contact avec les auteurs présumés du délit, qu’elle n’est pas, à la lumière d'éléments
nouveaux, victime ou témoin d’un cas de traite d’êtres humains ou qu’elle menace gravement
la sécurité et l’ordre publics (art. 35, al. 3, OASA). La personne concernée doit quitter la Suisse
lorsque le délai de rétablissement et de réflexion accordé a expiré (art. 36, al. 5, OASA).
Il n’est pas nécessaire de délivrer une autorisation de séjour formelle. Une confirmation écrite
du délai de rétablissement et de réflexion suffit pour les contrôles éventuels. Afin de protéger
les intérêts des victimes, l’attestation ne mentionnera ni le lieu, ni le motif de leur séjour.
Si la victime est tenue de quitter la Suisse à la fin du délai de rétablissement et de réflexion,
un délai de départ approprié lui sera accordé pour lui permettre de préparer son retour (par
ex., fin de l’assistance médicale, clarification des risques dans le pays d’origine ou préparatifs
dans le cadre de l’aide au retour).
Autorisation de séjour de courte durée (art. 30, al. 1, let. e, LEI en relation avec l’art. 36
OASA)
Si la victime ou le témoin est disposé à collaborer avec les autorités de poursuite pénale, que
ce soit d’entrée de jeu ou après l’octroi d’un délai de rétablissement et de réflexion, son séjour
doit être réglementé pour la durée de la procédure. En permettant de procéder aux investiga-
tions nécessaires sur la base des indications de la victime et de recueillir des témoignages
recevables devant les tribunaux ceci vise à garantir la poursuite pénale. La durée de l’autori-
sation dépend des besoins des autorités de poursuite pénale. À cet égard, la victime se voit
délivrer d’abord une autorisation de séjour de courte durée. Si les autorités de poursuite pénale
estiment que la victime doit rester plus longtemps à leur disposition, cette autorisation pourra
être prolongée. Les autorités chargées de mener les procédures d’autorisation et de déclara-
tion d’arrivée doivent tenir compte de la situation particulière des victimes et des témoins de
la traite d’êtres humains. Elles doivent notamment prendre les mesures qui s’imposent en vue
de garantir la protection et l’anonymat des intéressés. Pour des raisons de sécurité, l’adresse
de la victime/du témoin de la traite d’êtres humains ne sera pas inscrite sur le titre de séjour.
On optera donc de préférence pour une case postale ou une adresse protégée.
Pendant ce temps, la personne concernée peut en principe prendre un emploi si une demande
a été déposée par un employeur, que les conditions de rémunération et de travail sont remplies
et que l’intéressé dispose d’un logement approprié (art. 36, al. 4 OASA). En règle générale,
c’est l’autorité cantonale du marché du travail qui délivre l’autorisation de travail. Il importe que
les services et les autorités concernés évaluent soigneusement le danger auquel la victime est
exposée. Les services d’aide aux victimes ou les centres de consultation informent les autori-
tés des migrations de tout changement dans la situation de la victime.
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Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
La probabilité de rencontres entre la victime et les auteurs doit être aussi minime que possible.
Afin de protéger la victime contre les auteurs et de pouvoir fournir les prestations d’aide, il peut
être nécessaire d’héberger la victime dans un autre canton. Cependant, le canton dans lequel
la victime a été exploitée demeure compétent pour accorder le délai de rétablissement et de
réflexion et délivrer l’autorisation de séjour de courte durée pour la durée probable de l’enquête
policière ou de la procédure judiciaire (art. 36, al. 2, et 68, al. 2, OASA). En l’occurrence, la
notion de séjour contenue dans l’art. 36, al. 2, 2e phrase, OASA doit être interprétée dans le
sens que le lieu de séjour de la victime est identique au dernier lieu où l’infraction a été com-
mise. Si cela ne devait cependant pas être le cas, la notion de séjour contenue dans l’art 36,
al. 2, 2e phrase, OASA doit être comprise comme étant le lieu où la dernière infraction a été
commise (dernier lieu où la victime a été exploitée).
Toutefois, lorsque des enquêtes policières ont été menées dans plusieurs cantons et que
l’autorité de poursuite pénale de l’un de ces cantons prend la direction des opérations, ce
canton a également compétence pour délivrer l’autorisation de séjour de courte durée.
Afin de protéger la victime ou de pallier l’absence d’institutions appropriées dans le canton
compétent, il est possible de placer cette personne dans un autre canton avec l’accord des
autorités cantonales concernées (service des migrations et services sociaux). Le premier can-
ton reste néanmoins compétent pour réglementer le séjour provisoire dans l’autre canton
(temps de réflexion, séjour durant la procédure, cas de rigueur).
Si l’étranger séjourne hors du canton qui lui a octroyé l’autorisation de séjour de courte durée,
il ne sera pas réputé avoir changé de canton, et ce, indépendamment de la durée du séjour
(art. 68, al. 2, OASA).
La personne concernée doit quitter la Suisse lorsque son séjour n’est plus requis pour les
besoins de l’enquête et de la procédure judiciaire (art. 36, al. 5, OASA), cf. cependant le
ch. 5.7.2.5 relatif au séjour pour motifs humanitaires.
Séjour pour motifs humanitaires (art. 30, al. 1, let. b, LEI en relation avec l’art. 31
OASA)
À l’échéance du délai de rétablissement et de réflexion, une demande de séjour pour motifs
humanitaires peut, à tout moment, être déposée dans le cadre d’un cas individuel d’une ex-
trême gravité au sens de l’art. 30, al. 1, let. b, LEI en relation avec l’art. 31 OASA. Cette règle
s’applique indépendamment du fait que la victime ait ou non été disposée à collaborer avec
les autorités de poursuite pénale. La demande doit être déposée auprès de l’autorité migratoire
compétente pour le lieu de séjour de la victime soit par la victime elle-même soit, moyennant
procuration, par un service d’aide aux victimes ou par un centre de consultation. Il est recom-
mandé de documenter dans la demande, de manière exhaustive et en toute transparence, la
présence d’éléments constitutifs d’un cas individuel d’une extrême gravité au sens de l’art. 31
OASA. En l’absence d’infraction grave ou répétée à l’ordre et à la sécurité publics, l’intéressé
peut attendre sa décision en Suisse.
Dans le contexte de la traite d’êtres humains, un cas d’une extrême gravité peut être avéré
lorsqu’un retour dans le pays d’origine ne peut raisonnablement être exigé par risque d’une
nouvelle victimisation, faute de perspectives d’intégration sociale ou en raison de l’impossibilité
de traiter de manière adéquate un problème de santé. S’il ressort de la pondération des élé-
100
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ments constitutifs d’un cas individuel d’une extrême gravité qu’un retour ne peut être raison-
nablement exigé, la demande de séjour pour motifs humanitaires peut être approuvée, même
si le degré d’intégration en Suisse est jugé insuffisant.
Dans l’évaluation de la détresse de la personne concernée, il y a lieu de tenir compte de la
situation particulière des victimes ou des témoins de la traite d’êtres humains, et ce, indépen-
damment de leur volonté de coopérer avec les autorités de poursuite pénale (art. 36, al. 6,
OASA). Lors de l’examen et de la pondération des critères prévus à l’art. 31 OASA, une atten-
tion particulière sera accordée à de telles circonstances. On tiendra, par exemple, compte
d’atteintes graves à la santé qui ne peuvent être traitées de manière adéquate dans le pays
de provenance (la santé de la victime est menacée), des obstacles auxquels se heurte la
réinsertion dans le pays de provenance ou du risque de voir la victime retomber entre les
mains de trafiquants d’êtres humains. S’agissant de victimes mineures, une attention particu-
lière sera vouée à la protection et à l’assistance dont elles ont besoin. Dans le cas d’un témoin,
vu que la personne est appelée à témoigner dans le cadre d’une procédure pénale, il est pos-
sible qu’elle soit exposée, dans son pays de provenance, à une menace sérieuse de la part
des auteurs du délit faute d’une protection suffisante de la part de l’État.
Lors de l’octroi ou du renouvellement d’une autorisation de séjour dans un cas individuel d’une
extrême gravité au sens de l’art. 31 OASA, les rapports et autres documents utilisés doivent
notamment documenter les points suivants :
contexte, situation dans le pays de provenance et risque d’être exploité ;
situation familiale, rapports de services spécialisés ;
situation de danger, menace en cas de retour ;
état de santé, certificat médical ;
niveau d’intégration et efforts d’intégration par rapport à la situation personnelle ;
éventuels rapports sur la situation de l’intéressé et rapports de police permettant d’éva-
luer les dangers auxquels la personne concernée est exposée ;
éventuelle plainte pénale et condamnation des auteurs du délit si ce point est important
pour l’appréciation de la demande ;
éventuels rapports d’autres services sur la situation qui règne dans le pays de prove-
nance ;
document de voyage en cours de validité ;
autres documents pertinents.
Dans le cadre de la procédure d’approbation, le SEM doit disposer de dossiers complets et
aussi détaillés que possible afin de pouvoir prendre des décisions rapides sans avoir à lancer
d’autres mesures d’instruction.
101
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
en collaboration avec le service d’aide aux victimes compétent et les organisations partenaires
établies dans le pays de provenance de la victime. À cet égard, l’on s’efforcera de coopérer
étroitement avec les services-conseils cantonaux en vue du retour, le SEM et l’Organisation
internationale pour les migrations (OIM) à Berne. De plus amples informations sur les modali-
tés de l’aide au retour et sur les compétences et tâches des différents services compétents en
la matière se trouvent au chap. 4 directives SEM III.
Admission provisoire
Si la personne ne représente pas un cas d’une extrême gravité, mais que le renvoi ne peut
être raisonnablement exigé en raison de la menace que les auteurs de la traite d’êtres humains
font planer sur cette personne dans son pays de provenance ou parce qu’il existe d’autres
obstacles au renvoi, le SEM peut prononcer une admission provisoire à la demande du service
des migrations compétent (art. 83 LEI et 36, al. 6, OASA).
102
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
dispositions du droit international. Ainsi, la jurisprudence considère que les autorités migra-
toires doivent octroyer une autorisation de séjour de courte durée conformément à l’art. 14 de
la Convention sur la lutte contre la traite des êtres humains104 lorsque l’autorité compétente
pour le déroulement de la procédure pénale estime qu’un nouveau séjour en Suisse de la
victime est nécessaire à la procédure. Dans ce cas, les autorités migratoires nationales com-
pétentes ne disposent donc pas d’une marge de manœuvre (arrêt du TF 2C_373/2017 du 14
février 2019 consid. 3 et 4, avec réf. cit.).
Si le requérant d’asile risque d’être à nouveau victime de la traite d’êtres humains dans son
pays d’origine (vers lequel l’exécution du renvoi s’avère illicite ou non raisonnablement exi-
gible), il se voit accorder une admission provisoire. Après un séjour de cinq ans en Suisse, le
canton peut délivrer au cas par cas une autorisation de séjour pour cas de rigueur avec l’ap-
probation du SEM.
Si le requérant d’asile devient victime de la traite d’êtres humains en Suisse pendant la procé-
dure Dublin, alors la procédure Dublin et la procédure pénale se déroulent en parallèle. Dans
les cas où la procédure pénale dure plus longtemps que le délai de transfert de six mois prévu
par le Règlement Dublin, la demande d’asile est traitée en procédure nationale (à moins que
la personne ait reçu un titre de séjour des autorités migratoires cantonales dans le cadre de la
procédure pénale).
104
RS 0.311.543
103
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
En règle générale, le Service de protection des témoins informe au préalable l’autorité canto-
nale compétente en matière de migration de la mise en place d’un programme de la protection
des témoins. S’il ne l’a pas fait et qu’une décision négative a déjà été rendue par l’autorité
compétente en matière de migration, le Service de protection des témoins entre en relation
avec l’autorité qui a rendu la décision, ou, en cas de recours contre la décision, avec l’autorité
de recours.
104
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
6 Regroupement familial
6.1 Principes généraux du regroupement familial
6.1.1 Regroupement des membres de la famille
Le but du regroupement est de permettre et d’assurer la vie familiale commune en Suisse.
Avant d’autoriser le regroupement familial, il convient de déterminer où va se trouver le centre
de vie de la famille. Si celui-ci demeure à l'étranger, les conditions pour un regroupement ne
sont pas remplies. En ce qui concerne le regroupement familial partiel, le Tribunal fédéral a
modifié sa jurisprudence rendue sous l’égide de l’art. 17 al. 2, 3ème phrase, LSEE (ATF 136
II 78). Il admet désormais qu’il n’est plus nécessaire que les enfants vivent avec leurs deux
parents et qu’un seul parent peut se prévaloir des art. 42 al. 1 et 43 LEI pour obtenir l’octroi
d’un titre de séjour pour son ou ses enfants de moins de 18 ans pour autant que les délais
prévus pour le regroupement familial soient respectés (ch. 6.10) et que le droit ne soit pas
invoqué de manière abusive ou qu’il existe des motifs de révocation (ch. 6.13 et 6.14). Cette
jurisprudence est également applicable à l’art. 44 LEI (arrêts 2C_764/2009 ; 2C_537/2009).
Ressortissants du Royaume-Uni : les ressortissants britanniques admis en Suisse avant le
1er janvier 2021 peuvent se prévaloir des droits acquis. Concernant les ressortissants britan-
niques qui n’ont pas acquis de droits au titre de l’ALCP, voir les explications de la lettre circu-
laire du SEM du 14 décembre 2020 « Brexit : protection des droits acquis par les ressortissants
du Royaume-Uni en vertu de l’ALCP ».
Concernant la procédure de regroupement familial, en particulier les investigations particu-
lières (test ADN et examen des actes d'état civil), cf. la Directive du SEM du 25 juin 2012 (état
au 1er juillet 2018) « Demande d’entrée en vue du regroupement familial : Profil d’ADN et exa-
men des actes d’état civil ».
105Définition de la garde alternée adoptée par le Tribunal fédéral: situation dans laquelle les parents exerçant en
commun l'autorité parentale prennent en charge l’enfant de manière alternée pour des périodes plus ou moins
égales.
105
Directives LEI
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L’enfant étranger d’un couple non marié vivant ensemble en Suisse, et dont le père est de
nationalité suisse, obtient la nationalité suisse lorsqu’il est reconnu par le père (art. 1, al. 2,
LN).
Pour l’octroi de l’autorisation d’établissement cf. aussi ch. 6.2.4.2 et 6.3.3.
106
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
107
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
106
RS 211.231
108
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
6.2.3 Application de l’accord sur la libre circulation des personnes (ALCP) en cas de
regroupement familial de ressortissants suisses
L'ALCP n'est applicable – comme le droit communautaire au sein de l’UE – qu'aux faits trans-
frontaliers. Les ressortissants de l’UE ne peuvent invoquer l'acquis communautaire dans leur
pays d'origine que s'ils ont fait usage auparavant des droits afférents à la libre circulation. Tel
serait le cas d'un citoyen suisse qui rentre en Suisse avec les membres étrangers de sa famille
après un séjour dans l'un des États membres de l’UE ou de l'AELE (arrêt CJUE du 2 juillet
1992, dans la cause C-370/90).
Selon la jurisprudence récente du Tribunal fédéral, le droit au regroupement familial prévu à
l’art. 3, annexe I, ALCP ne suppose plus que les membres de la famille non-ressortissants
d’un État membre dont le regroupement familial est demandé aient séjourné au préalable lé-
galement dans un autre État membre (ATF 136 II 5). Le Tribunal fédéral a ainsi adopté la
nouvelle jurisprudence de la CJUE (arrêt Metock de la CJUE du 25 juillet 2008 [C-127/08]).
Concernant le regroupement familial de membres étrangers de la famille d’un ressortissant
suisse, l’art. 42, al. 2, LEI exige par contre que le membre étranger concerné qui n’est pas
ressortissant d’un État partie séjourne déjà légalement dans un autre État partie. La reprise
de la jurisprudence de la CJUE dans l’affaire Medock concernant les ressortissants des États
membres de l’UE/AELE ne remet pas en question cette condition (ATF 136 II 120 consid. 3 ;
cf. également arrêt 2C_351/2011 consid. 2.7 sur la question de l'admissibilité de la discrimina-
tion des ressortissants suisses envers les ressortissants de l'UE/AELE en matière de regrou-
pement familial - confirmé dans les arrêts 2C_354/2011 consid. 2.7 et 2C_56/2012 consid.
5.1.)
109
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Conjoints
Le conjoint étranger d’un ressortissant suisse a droit à l’octroi d’une autorisation d’établisse-
ment après un séjour légal ininterrompu de cinq ans en Suisse si les critères d’intégration
définis à l’article 58a LEI sont remplis (cf. ch. 3.3.1 ; art. 42, al. 3, LEI).
Les conjoints doivent démontrer qu’ils possèdent des connaissances orales de la langue na-
tionale parlée au lieu de domicile équivalant au moins au niveau A2 du cadre de référence à
l’oral et A1 à l’écrit au minimum (art. 73b OASA).
Seul le séjour ininterrompu et effectué en Suisse en communauté conjugale est pris en compte
pour le décompte des séjours nécessaires à la délivrance de l’autorisation d’établissement. Le
regroupement au titre de l’art. 42, al. 1, LEI, suppose en outre que les conjoints vivent en
ménage commun. Après ce délai de cinq ans, le droit à l'établissement existe même si, ulté-
rieurement, il y a divorce ou décès du conjoint suisse.
Les séjours effectués en Suisse lors d'un précédent mariage, les séjours à l'étranger avec le
conjoint de nationalité suisse, de même que les séjours temporaires en Suisse (stages, études,
etc.) avant le mariage ne sont pas pris en considération dans le décompte des séjours donnant
droit à l’octroi d’une autorisation d’établissement au titre de l’art. 42, al. 3, LEI. La prise en
compte de séjours antérieurs dans le cadre des délais prévus à l’art. 34 LEI (cf. ch. 3.5.2.1)
est réservée.
Arrêts du Tribunal fédéral :
ATF 122 II 147 Aucun droit à l’autorisation d’établissement en cas de divorce dans les cinq ans
consid. 3b suivant la conclusion du mariage.
ATF 130 II 54 Début du délai de cinq ans : consid. 3.2.3: date du mariage en Suisse ou de l’en-
trée en Suisse en cas de mariage à l’étranger.
ATF 128 II 145 S’il existe un droit à l’autorisation d’établissement, l'examen des conditions d’oc-
ss troi se fait d'office même en l'absence de demande. Si les conditions sont rem-
plies, l'autorité compétente ne peut refuser l'octroi d'une autorisation de séjour,
puisqu'il s'agit d'un droit de séjour moins large.
ATF du 30 no- Eu égard au principe de la proportionnalité, il peut être indiqué, selon le cas, de
vembre 2001 délivrer une autorisation de séjour au lieu de prononcer un renvoi, mais en refu-
dans la cause A, sant l'octroi d'une autorisation d'établissement qui confère un statut juridique
2A. 382/2001 plus favorable.
Enfants
Les enfants de moins de 12 ans de conjoints étrangers d’un ressortissant suisse ont droit à
l’octroi immédiat de l’autorisation d’établissement (art. 42, al. 4, LEI). S’ils sont âgés de plus
de 12 ans, ils droit à l’octroi et à la prolongation de l’autorisation de séjour, ceci pour tenir
compte du fait qu’une arrivée en Suisse intervenant après cet âge peut considérablement
compliquer l’intégration. Dans les cas graves, les autorités ont la possibilité de refuser plus
facilement la poursuite du séjour en Suisse (art. 62 LEI et non pas l’art. 63 LEI). Il est néan-
110
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
moins possible de délivrer une autorisation d’établissement de manière anticipée si les condi-
tions de l’art. 34 al. 4 LEI sont réunies et que les parents en ont fait expressément la demande.
L’âge de l’enfant au moment du dépôt de la demande est déterminant ici.
Lorsque les enfants obtiennent une autorisation de séjour, les dispositions générales relatives
à l’autorisation d’établissement s’appliquent (art. 34 LEI). Celle-ci peut être accordée après un
séjour ininterrompu de cinq ans si les critères d’intégration sont remplis (art. 34, al. 4, LEI en
relation avec l’art. 62 OASA ; cf. ch. 2.3.4 directives SEM IV).
111
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L'enfant d’un ressortissant d'un État membre de l’UE ou de l'AELE, qui a été admis au titre du
regroupement familial entre sa 12e et sa 21e année, obtient une autorisation de séjour (cf. à
ce sujet également les directives SEM II).
6.3.1 Conditions
Ménage commun
Cf. ch. 6.1.4 et 6.9.
Logement approprié
La famille doit disposer d’un logement approprié (art. 43, al. 1, let. b, LEI). Un logement est
considéré comme approprié lorsqu’il permet de loger toute la famille sans être surpeuplé (voir
ch. 6.1.4).
Compétences linguistiques
Le conjoint candidat au regroupement familial doit être apte à communiquer dans la langue
nationale parlée au lieu de domicile. Ses connaissances linguistiques orales doivent atteindre
le niveau de référence A1 du CECR au minimum (art. 43, al. 1, let. d, LEI).
S’il ne justifie pas encore du niveau de compétences linguistiques A1 à l’oral, l’inscription à
une offre d’encouragement linguistique lui permettant d’acquérir ce niveau suffit (art. 43, al. 2.
LEI en relation avec l’art. 73a alinéa 1 OASA). La preuve des connaissances linguistiques doit
être apportée au plus tard lors de l’annonce d’arrivée en Suisse.
Au plus tard lors de la prolongation de l’autorisation de séjour, les conjoints arrivés en Suisse
dans le cadre du regroupement familial doivent démontrer qu’ils possèdent les connaissances
de la langue nationale parlée au domicile correspondantes au moins au niveau A1 du cadre
de référence A1 à l’oral (art 73a, al. 2, OASA).
S’il existe des motifs importants, tels qu’un handicap, une maladie ou une autre incapacité
entravant gravement la faculté d’apprendre une langue, il peut être dérogé à la condition de
démontrer les compétences linguistiques (art. 49a LEI).
Cette condition ne s’applique pas aux enfants célibataires de moins de 18 ans (art. 43, al. 3,
LEI). Il est en effet parti du principe qu’ils apprendront la langue à l’école ou dans le cadre
d’une formation professionnelle. L’autorité cantonale compétente est néanmoins libre, là en-
core, de conclure une convention d’intégration avec l’intéressé, si elle constate une évolution
112
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
défavorable de son intégration. En pareil cas, la responsabilité des parents ou du parent titu-
laire de l’autorité parentale sera en général engagée.
6.4.1 Conditions
Ménage commun
Voir ch. 6.1.4 et 6.9.
113
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Logement approprié
La famille doit disposer d’un logement approprié (art. 44 al. 1, let. b, LEI). Un logement est
considéré comme approprié lorsqu’il permet de loger toute la famille sans être surpeuplé (voir
ch. 6.1.4).
Compétences linguistiques
Le conjoint candidat au regroupement familial doit pouvoir se faire comprendre dans la langue
nationale parlée au lieu de domicile. Il doit justifier d’un niveau A1 à l’oral du CECR au mini-
mum (art. 44, al. 1, let. d, LEI).
S’il ne justifie pas encore de ce niveau (A1 à l’oral), il apportera la preuve d’une inscription à
une offre d’encouragement linguistique lui permettant d’acquérir au moins ce niveau (art. 44,
al. 2, LEI en relation avec l’art. 73a al.1 OASA). L’attestation d’inscription doit être présentée
au plus tard lors de l’annonce d’arrivée en Suisse.
Au plus tard lors de la prolongation de l’autorisation de séjour, les conjoints arrivés dans le
cadre du regroupement familial doivent démontrer qu’ils ont les connaissances de la langue
nationale parlée au lieu de domicile au minimum du niveau A1 à l’oral du cadre de référence
(art. 73a al. 2 OASA). Si des raisons majeures le justifient, par exemples en présence d’un
handicap, d’une maladie ou d’une autre incapacité entravant gravement la faculté d’apprendre
une langue, l’autorité peut renoncer à l’exigence de la preuve des connaissances linguistiques
(art. 49a LEI).
Cette condition ne s’applique pas aux enfants célibataires de moins de 18 ans (art. 44, al. 3,
LEI). Il est en effet parti du principe qu’ils apprendront la langue à l’école ou dans le cadre
d’une formation professionnelle. L’autorité cantonale compétente est néanmoins libre, là en-
core, de conclure une convention d’intégration avec l’intéressé, si elle constate une évolution
défavorable de son intégration. En pareil cas, la responsabilité des parents ou du parent titu-
laire de la garde sera en général engagée.
114
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
115
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
au respect de la vie privée et familiale), il n’y a lieu de refuser un regroupement familial à des
réfugiés reconnus bénéficiant de l’asile et titulaires d’une autorisation de séjour que si les con-
ditions d’autorisation énoncées à l’art. 44 LEI en relation avec l’art. 73 OASA ne sont pas
remplies ou qu’en présence de motifs d’extinction au sens de l’art. 51, al. 2, LEI (arrêt
2C_983/2012 consid. 2.1).
On ne peut présumer, sans autre examen, qu’il est raisonnablement exigible pour une famille
de poursuivre sa communauté de vie ailleurs si l’un des partenaires bénéficie d’une autorisa-
tion de séjour pour raisons humanitaires dans un autre État. Sachant que le réfugié bénéficiaire
de l’asile perdra son statut en quittant la Suisse, on ne peut en effet affirmer qu’il est raison-
nable d’exiger des conjoints qu’ils vivent leur relation dans un autre État, sous prétexte qu’ils
y auraient des liens plus étroits qu’avec la Suisse (ATF 139 I 330, consid. 3.3).
Un réfugié ayant obtenu l’asile ne peut se voir reprocher sa dépendance à l’aide sociale dans
le cadre du regroupement familial (décision de principe TF 2C_983/2012 consid. 3). Néan-
moins, si l’arrivée d’un membre de la famille entraîne le risque pour ce dernier de dépendre
de l’aide sociale ou pour le réfugié déjà présent d’accroître sa dépendance financière, il peut
être justifié, dans l’intérêt public, de refuser une autorisation de séjour. L’existence de moyens
financiers suffisants, qui permet d’éviter que les intéressés ne dépendent de l’aide sociale ou
des finances publiques, est également reconnue comme une condition du regroupement fa-
milial par la jurisprudence relative à l’art. 8 CEDH (décisions de principe du TF 2C_983/2012
consid. 3.2 ; TF 2C_1018/2012 consid. 3.2).
S’agissant de la dépendance de l’aide sociale, le Tribunal fédéral a retenu que ce motif ne
pouvait plus être retenu à l’encontre d’un couple marié si le réfugié reconnu a entrepris tout ce
que l’on pouvait raisonnablement exiger de lui afin de s’insérer dans le marché (primaire) du
travail en vue de subvenir de manière aussi autonome que possible à ses besoins et à ceux
de sa famille (fondée après la fuite et qui se trouve encore à l’étranger) ou s’il rend crédible
que le couple aura dans un proche avenir un revenu suffisant pour combler le montant actuel-
lement alloué par l’aide sociale (arrêt du TF 2C_660/2015 du 26 août 2015 consid. 2.2).
Selon la pratique du Tribunal fédéral, l’autorité peut s’opposer au regroupement familial en
raison de la situation financière lorsque le risque de dépendre durablement et dans une large
mesure de l’aide sociale existe. S’il faut se baser sur les circonstances actuelles, il importe
aussi de tenir compte de l’évolution probable de la situation financière sur le long terme
(2C_320/2013 consid. 4.1, ainsi que les décisions susmentionnées). Le TF a retenu, à cet
égard, que l’intérêt public à préserver le système d’aide sociale ne peut justifier une ingérence
dans la vie familiale d’un réfugié reconnu bénéficiaire de l‘asile, de nature à en empêcher la
poursuite, que si le risque de dépendance accru à l’aide sociale apparaît considérable et du-
rable ; la Suisse doit assumer, sur ce point, les conséquences de l’octroi de l’asile, du droit au
mariage (art. 14 Cst.) et du droit qui en découle à la constitution d’une famille (ATF 139 I 330,
consid. 4.2).
L’Agenda Intégration Suisse (AIS)107 est mis en œuvre depuis le 1er mai 2019. Il prévoit, entre
autres, l’obligation d’élaborer des plans d’intégration contraignants avec tous les réfugiés re-
connus et toutes les personnes admises à titre provisoire. Ces plans d’intégration tiennent
107 L’AIS prévoit des objectifs contraignants et mesurables en matière d’intégration des réfugiés reconnus et des
personnes admises à titre provisoire. Ses points clés sont définis dans le rapport du 1er mars 2018 du groupe de
coordination politique Confédération-cantons; disponible sous: www.sem.admin.ch > Entrée & Séjour > Intégra-
tion > Agenda Intégration Suisse
116
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
compte des prescriptions de l’art. 58a LEI. La mise en œuvre des plans est suivie par un ser-
vice chargé de la gestion des cas nouvellement désigné. Ce service coordonne notamment
l’acquisition de connaissances linguistiques. Lors du premier octroi de l’autorisation, le critère
de la compréhension de la langue parlée au lieu de domicile (cf. art. 44, al. 1, let. d, LEI) ou
l’exigence de l’inscription à une offre d’encouragement linguistique sont considérés remplis
lorsque le service chargé de la gestion des cas confirme à l’autorité compétente qu’un plan
d’intégration a été dressé. La preuve des compétences linguistiques n’a pas à être fournie
individuellement.
117
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
est dans l’intérêt de l’enfant de venir le rejoindre en Suisse doit, sous réserve de
cas exceptionnels, être en droit de vivre avec son enfant selon les règles du droit
civil. Une simple déclaration du parent restant à l’étranger autorisant son enfant à
rejoindre l’autre parent en Suisse n’est pas suffisante (arrêts 2C_132/2011 consid.
6.2.3 ; 2C_537/2009 consid. 4 ; 2C_75/2011 consid. 4.4).
3. L'intérêt supérieur de l'enfant, au sens de l'art. 3, par. 1, de la Convention relative
aux droits de l'enfant (CDE; RS 0.107), doit être pris en considération. Dans ce
cadre, le regroupement familial partiel ne doit pas entraîner un déracinement trau-
matisant pour l'enfant, intervenir contre sa volonté et aboutir en définitive à le cou-
per de sa famille résidant dans son pays d'origine. Dans le cadre de l’examen de
l’intérêt supérieur de l’enfant, le Tribunal fédéral rappelle que le pouvoir d'apprécia-
tion des autorités est limité et que ces dernières ne doivent intervenir et refuser le
regroupement familial que s'il est manifestement contraire à l'intérêt de l'enfant (ar-
rêt 2C_526/2009; dans le contexte de l’ALCP : ATF 136 II 177 ; cf. également arrêt
2C_247/2012 consid. 3.2 et les références citées). Le Tribunal fédéral se montre
cependant strict concernant les arrivées clandestines en Suisse, qui mettent les
autorités devant le fait accompli, et il considère « qu’il n’est pas exclu que, si un
parent fait venir clandestinement un enfant en Suisse, alors que celui-ci résidait
auparavant à l'étranger auprès de l'autre parent, l'intérêt public à ne pas encoura-
ger ce type de comportement puisse l'emporter sur l'intérêt au regroupement fami-
lial partiel en Suisse » (arrêt 2C_639/2012 consid. 4.5.2).
118
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
majeure au sens de l'art. 49 LEI (cf. arrêts 2C_207/2011 du 5 septembre 2011 consid. 4.2;
2C_792/2010 du 25 mai 2011 consid. 3.1; 2C_388/2009 du 9 décembre 2009 consid. 4). Lors-
que les époux ne font pas ménage commun et en l’absence apparente de motif pertinent sur
le plan juridique et de liens étroits, il y a lieu de partir du principe que la volonté de vivre l’union
conjugale est éteinte au sens du droit des étrangers (arrêt 2C_638/2014 du 10 novembre 2014,
consid. 2 - 3.1). Après une séparation de plus d’un an, il y a présomption que la communauté
conjugale est rompue (arrêt 2C_308/2011 consid. 3.2).
Si des raisons majeures justifient une dérogation à l’exigence du ménage commun, le droit à
l’octroi d’une autorisation d’établissement est maintenu (art. 42, al. 3, LEI).
119
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Dans un arrêt du 27 juin 2006 (affaire C-540/03), la CJUE a rejeté un recours du Parlement
européen visant à annuler la règle d’un délai pour le regroupement familial. La Cour de justice
précise que la limite d’âge de 12 ans et le critère d’intégration prévu à l’art. 4, al. 1, de la
directive sont compatibles avec le pouvoir d’appréciation des États membres visé à l’art. 8
CEDH et avec les objectifs qu’il poursuit. Elle souligne que « la nécessité de l’intégration peut
relever de plusieurs des buts légitimes visés à l’art. 8, par. 2, de la CEDH » (arrêt de la CJUE,
ch. 62 ss).
Le respect du délai en cas de regroupement n’exclut pas l’abus. Tel est le cas lorsque le
regroupement familial sert à éluder les prescriptions d’admission et non à réunir la famille en
Suisse (ch. 6.14).
Lors de l’examen de l’âge des membres de la famille bénéficiant du regroupement, c’est la
date du dépôt de la demande qui est déterminante.
Arrêts du Tribunal fédéral :
ATF 130 II 6 consid. 5.4 Comparaison LEI et législation de l’UE concernant la réglementation
des délais en matière de regroupement familial
ATF 136 II 497 C’est l’âge de l’enfant au moment du dépôt de la demande qui est dé-
terminant. Le droit au regroupement ne disparaît pas lorsque l’enfant at-
teint cet âge durant la suite de la procédure, avant que l’autorisation ne
soit octroyée.
120
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Arrêt du TF 2C_205/2011 Pas de nouveau délai pour le regroupement lorsque la demande con-
cerne simultanément l'enfant et l'autre parent.
du 3 octobre 2011 consid.
4.5
ATF 137 II 393 consid. 3.3 Si le parent à l'origine de la demande de regroupement familial ne dis-
pose pas d'un droit au regroupement (par ex. simple autorisation B),
la naissance ultérieure d'un droit (par ex. lors de l'octroi d'une autori-
Arrêt du TF 2C_888/2011 sation C ou du mariage avec un citoyen suisse) fait courir un nouveau
délai pour le regroupement familial, à condition cependant que le re-
du 20 juin, 2012 consid.
groupement de l'enfant ait déjà été demandé sans succès auparavant,
2.4
et ce dans les délais impartis.
121
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
122
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Il y a également lieu de tenir compte de l’intérêt supérieur de l’enfant comme l’exige l’art. 3
par. 1 CDE (arrêt 2C_687/2010 consid. 4.1).
ATF 137 II 393 Pas de raisons familiales majeures : adolescent de 17 ans, problèmes de
santé de sa grand-mère puis décès de cette dernière, famille nombreuse
dans le pays d'origine (grands-parents, oncles et tantes)
Arrêt du TF Décès de la grand-mère qui avait jusqu'alors la garde des enfants dans
2C_906/2012 du 5 juin le pays d'origine : raison majeure pour le regroupement tardif du fils de
2013 16 ans rejeté au vu des circonstances concrètes.
123
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
108 Voir site de l’OFAS une brochure concernant les prestations complémentaires : www.bsv.admin.ch > Publica-
tions & Services > Publications > Brochures : Les prestations complémentaires - L’essentiel expliqué simplement.
124
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
125
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Les autres motifs de révocation (identiques) au sens des art. 62 et 63 LEI sont :
le comportement frauduleux à l’égard des autorités ;
la condamnation à une peine privative de liberté de longue durée ou le prononcé d’une
mesure pénale.
Si l’on se réfère à la jurisprudence du Tribunal fédéral, on est en présence d’une « peine
privative de liberté de longue durée » lorsque celle-ci est supérieure à une année, peu importe
qu’elle soit conditionnelle ou non (ATF 135 II 377 consid. 4.2 ; arrêt 2C_515/2009 consid. 2.1).
Cependant, la proportionnalité de la révocation doit toujours être examinée, même si la peine
est supérieure à une année. A cet égard, on peut se référer à la pratique de l’expulsion au titre
de l’ancien art. 10 LSEE. Les principes développés peuvent être appliqués par analogie en
cas de révocation en vertu de l’art. 62, let. b, LEI (cf. le message LEI, FF 2002 p. 3518). Les
droits s’éteignent notamment lorsque la personne concernée a été condamnée à une peine
privative de liberté de deux ans ou plus et qu’elle ne peut pas faire valoir des circonstances
particulières justifiant une dérogation à la règle (cf. ch. 8.3.1.2, et 8.3.2.2).
Arrêts du Tribunal fédéral relatifs à une condamnation pénale :
ATF du 18.12.1996 Le seuil de deux ans est indicatif et n’est pas absolu. S’il existe un inté-
dans la cause R. H., rêt public prépondérant à l’éloignement de l’étranger concerné, les
2A/362/1996 droits précités peuvent s’éteindre même si la durée de la peine priva-
tive de liberté est inférieure à deux ans, par exemple lors de violations
répétées de la législation sur les étrangers ou encore lorsque d’autres
décisions n’ont pas été respectées.
ATF du 22.05.2001 Une dérogation à la règle des deux années n’est envisageable qu’en
dans la cause F. P.; présence de circonstances particulières et d’un risque minime de réci-
2A.512/2000 dive.
Tel est notamment le cas lorsque l'intéressé a commis une grave in-
fraction contre l'intégrité corporelle ou a été impliqué dans des affaires
de stupéfiants.
ATF du 21.02.02 dans la Eu égard au danger potentiel que représentent pour la société les dé-
cause A, 2A.563/2002, lits en matière de drogue, seul un risque résiduel faible est à considérer
dans ces cas.
En cas de violation de cette nature de la sécurité et de l'ordre publics,
ATF du 15.5.02 dans la
le droit de séjour du conjoint ressortissant d'un État membre de la CE
cause X, 2A.225/2002
ou de l'AELE s'éteint également.
126
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ATF 125 II 521 Le motif d’expulsion prévu à l’art. 10, al. 1, let. a, LSEE suppose une
condamnation judicaire pour crime ou délit ; il est indifférent que la
sanction prononcée soit une peine ou une mesure pénale.
ATF 130 II 181 En vertu de l’art. 2 ALCP, le conjoint d’un ressortissant d’une partie
contractante ne saurait être soumis à une réglementation plus stricte
que le conjoint d’un ressortissant suisse.
ATF 130 II 187 Prise en considération des commentaires des autorités pénales et des
autorités d’exécution des peines concernant le risque de récidive et
des comportements non (encore) jugés.
ATF 137 II 297 Pas possible de cumuler différentes peines privatives de libertés infé-
rieures à 12 mois dans le calcul de la limite fixée par le TF en matière
de « longue peine privative de liberté ». Différences entre les motifs de
révocation de l’art. 62 let. c et 63 al. 1 let b LEI.
Le non-respect des conditions dont l’autorisation est assortie constitue un autre motif
de révocation (art. 62, al. 1, let. d, LEI). Il entre en considération notamment lorsque
l’octroi de l’autorisation a été conditionné à la participation à un cours de langue ou un
cours d’intégration (art. 54, al. 1, de l’ancienne LEI).
Lorsque l’autorité constate l’extinction d’un droit en lien avec le regroupement familial, elle
veillera à respecter le principe de la proportionnalité (voir de même l’art. 96 LEI).
Etant donné qu’une atteinte moindre aux intérêts publics suffit en principe à éteindre les droits
prévus aux art. 43, 48 et 50 LEI (art. 51, al. 1, LEI), les intérêts privés opposés sont d'une
moindre importance.
127
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Dans les cas litigieux, la révocation de l’autorisation peut être disproportionnée, alors que le
refus d’octroyer une autorisation est admissible vu que le simple refus d’accorder une autori-
sation est une mesure moins drastique que la révocation. La pratique en vigueur sous le ré-
gime de la LSEE est maintenue (ATF 120 Ib 129 ss ; 122 II 385 ss ; ATF non publié du 19
septembre 1996 dans la cause F. F., 2A.43/1996, et ATF du 11 septembre 2003 dans la cause
X, 2A.208/2003).
2C_587/2008
consid. 4
ATF 121 II 97
128
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ATF 128 II 152 Le but de l’art. 7 LSEE est avant tout de permettre et d’assurer le déroulement de
la vie familiale en Suisse. Lorsque la reprise de la vie commune après plusieurs
années de séparation ne semble manifestement plus envisageable, les raisons
de l’échec du mariage ne jouent pas de rôle pour juger la question de l’abus de
droit ; abus de droit admis en l’espèce.
Réconciliation improbable
ATF 127 II 58 Après une séparation de fait de plusieurs années, sans prise de contact, les
causes et les motifs ne jouent pas de rôle.
ATF 130 II 117 Même si la recourante n’exclut pas une réconciliation, il ne fait aucun doute,
compte tenu des faits, que le mariage n’existe plus que formellement.
Autres questions
ATF 127 II 49 Existence d’un mariage fictif niée en l’espèce, faute d’indices suffisants (consid.
4). Le but du regroupement des conjoints est avant tout de permettre et d’assurer
le déroulement de la famille familiale en Suisse.
Lorsque la reprise de la vie commune après plusieurs années de séparation ne
semble manifestement plus envisageable, les raisons de l’échec du mariage ne
jouent pas de rôle pour juger la question de l’abus de droit ; abus de droit admis
en l’espèce.
ATF 128 II 145 S’il pouvait prétendre à l’octroi d’une autorisation d’établissement avant de divor-
cer, l’ex-époux étranger d’un ressortissant suisse bénéficie d’un droit à la prolon-
gation de son autorisation de séjour après le divorce (consid. 1).
Un abus de droit au sens de l’art. 7 LSEE peut également exister lorsqu’un époux
étranger s’oppose au divorce (selon le nouveau droit au divorce) pendant le délai
de quatre ans prévu à l’art. 114 CC ; le fait que le juge du divorce ait considéré
que le maintien du mariage n’était pas insupportable au sens de l’art. 115 CC
n’est pas déterminant (consid. 2).
Les constations du juge du divorce concernant l’abus de droit ne lient pas les
autorités compétentes en matière de migration ; le point de vue de l’époux est pri-
mordial (consid. 3.1) ; abus de droit admis.
ATF 130 II 113 Refus de prolonger l’autorisation de séjour du conjoint (national d’un État tiers)
d’un ressortissant communautaire ; regroupement familial ; abus de droit ; juris-
prudence de la Cour de justice des Communautés européennes.
129
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Importance d’une vie commune des époux pour le regroupement familial en vertu
des art. 7, al. 1, et 17, al. 2, LSEE.
Limite résultant de l’abus de droit (rappel de la jurisprudence ; consid. 4).
Prise en compte des arrêts de la Cour de justice des Communautés européennes
antérieurs au 21 juin 1999 pour interpréter l’art. 3, al. 1, 2 et 5 annexe I ALCP
(art. 16, al. 2, ALCP).
Portée de cette jurisprudence pour le juge suisse (consid. 6).
Nature du droit dérivé des membres de la famille d’un « travailleur communau-
taire » de « s’installer » avec lui au sens de l’art. 3, al. 1, annexe I ALCP (consid.
7). Pour l’époux, ce droit existe pendant toute la durée formelle du mariage (con-
sid. 8), sous réserve d’une situation d’abus de droit (consid. 9 u. 10).
Applicabilité des critères concernant l’abus de droit s’agissant de l’interprétation
de l’art. 3 annexe 1 ALCP (consid. 9 et 10).
ATF 139 II 393 Refus de prolonger l’autorisation de séjour de l’ex-conjoint (national d’un État
tiers) d’un ressortissant communautaire ; regroupement familial ; abus de droit :
confirmation de la jurisprudence citée ci-dessus (consid. 2).
Au regard de la situation juridique parallèle recherchée par les partenaires au tra-
vers de l’ALCP, le Tribunal fédéral ne s’écarte que pour des raisons pertinentes
de l’interprétation par la CJUE des dispositions du droit de l’Union européenne
(consid. 4.1).
Un séjour aux termes de l’art. 3, al. 6, annexe I, ALCP présuppose que le retour
de l’enfant dans son pays d’origine ne semble pas raisonnablement exigible et
qu’une formation commencée avant l’éclatement de la communauté familiale à la
base du droit de résidence doive (encore) être achevée (consid. 4.2).
130
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
les fiancés ont une grande différence d’âge (cas le plus fréquent : la fiancée est bien
plus âgée que le fiancé) ;
le fiancé disposant du droit de présence (Suisse, ressortissant d’un État membre de
l’UE ou de l’AELE, titulaire d’une autorisation d’établissement) appartient manifeste-
ment à un groupe marginal (alcoolisme, toxicomanie, prostitution) ;
les fiancés ne parviennent pas à communiquer réellement du fait qu’ils ne parlent pas
la même langue ;
le fiancé ne connaît pas les conditions de vie du futur conjoint (par ex. sa parenté, ses
conditions de logement, ses passe-temps, etc.) ;
le fiancé n’a pas de liens avec la Suisse ;
les auteurs de la demande se contredisent ;
le mariage a été conclu contre le paiement d’une somme d’argent ou contre une remise
de drogue.
Lorsque les autorités qui participent à la procédure constatent l’existence d’un ou de plusieurs
indices, la demande d’octroi de l’autorisation de séjour doit être examinée de manière appro-
fondie par tous les services concernés et, le cas échéant, être refusée.
131
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
132
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
A défaut de preuve du séjour légal, l’office d’état civil compétent fixe un délai raisonnable aux
fiancés ou aux partenaires pour régulariser la situation et produire les documents requis. Ce
délai ne déploie aucun effet lié au droit des étrangers. Il sert uniquement à l’obtention desdits
documents (par ex. délai de livraison pour l’établissement d’une pièce d’identité) et n’est pas
contraignant pour les autorités compétentes en matière de migration lors d’une procédure
d’autorisation relevant du droit des étrangers.
Si au terme de ce délai, aucun document attestant de la légalité du séjour n’est produit ou que
l’autorisation de séjour provisoire en vue du mariage est refusée, l’office d’état civil informe les
fiancés ou les partenaires de son refus de célébrer le mariage ou le partenariat et communique
à l’autorité migratoire compétente l’identité et le domicile actuel du fiancé ou du partenaire dont
le séjour légal n’a pu être établi.
Les offices d’état civil ont accès au système d’information central sur la migration (SYMIC) aux
fins de vérification. Lorsqu’aucune pièce n’est présentée ou en cas de doutes, ils sont en outre
habilités à faire vérifier dite légalité par l’autorité cantonale compétente en matière d’étrangers,
cette dernière étant tenue de les renseigner gratuitement et dans les meilleurs délais. Pour de
plus amples informations, nous vous renvoyons aux directives OFEC n°10.11.01.02 du 1er
janvier 2011.
6.14.2.1.3 Décision d’admission rendue par les autorités cantonales compétentes en matière
d’étrangers
Vu la répartition des compétences prévue dans le droit des étrangers, les cantons statuent sur
l’octroi (ou le refus) de l’autorisation de séjour ainsi que sur l’autorisation préalable habilitant à
délivrer un visa (autorisation d’entrée).
Il appartient donc en premier lieu aux autorités cantonales compétentes en matière d’étrangers
de déterminer s'il s'agit d’un mariage de complaisance et, le cas échéant, de fixer les mesures
qui s'imposent. Ce principe est aussi applicable lorsque les autorités de l’état civil ont célébré
le mariage (voir let. a). Les mesures relevant du droit des étrangers sont prises indépendam-
ment de la validité juridique du mariage.
133
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
La représentation à l’étranger n’est pas habilitée à refuser un visa si les autorités compétentes
en Suisse ont donné l’autorisation d’octroi de visa en vue d’un séjour soumis à autorisation.
134
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ATF 121 II 2 consid. 2 Mariage de complaisance conclu en vue d’éluder les dispositions sur le
séjour des étrangers
ATF 121 II 6 consid. 3a
Lorsque le mariage a été conclu non pas pour fonder une véritable com-
ATF 121 II 101 consid. 3
munauté conjugale, l’abus ne saurait être réparé par le simple fait que les
ATF 121 III 150 consid. conjoints vivent ensemble.
2a
Le but de l’art. 42 LEI (anciennement art. 7 LSEE) est avant tout de per-
ATF 122 II 294 consid. mettre et d’assurer le déroulement de la vie familiale en Suisse.
2a
Lorsque la reprise de la vie commune après plusieurs années de sépara-
ATF 123 II 52 consid. 5c tion ne semble manifestement plus envisageable, les raisons de l’échec
du mariage ne jouent pas de rôle pour juger la question de l’abus de
ATF 127 II 55 consid. 4
droit.
ATF 130 II 117 consid.
4.2, 9.3
ATF 121 II 3 consid. 2c, Lorsque le mariage n’a pas été conclu pour fonder une véritable commu-
d nauté conjugale, l’abus ne peut être levé par le simple fait que les con-
joints vivent ensemble.
ATF 128 II 152 consid. Les constations du juge du divorce relatives à l’existence d’un abus de
3.1 droit ne lient pas les autorités compétentes en matière de migration.
135
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
111
ATF 2C_595/2017 du 13 avril 2018, consid. 4.
136
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
112 Cf. loi fédérale concernant les mesures de lutte contre les mariages forcés (RO 2013 1035) et le message relatif
à une loi fédérale concernant les mesures de lutte contre les mariages forcés (FF 2011 2045), entrée en vigueur
le 1er juillet 2013. Informations complémentaires sur le thème des mariages forcés sous www.sem.admin.ch >
Entrée & séjour > Intégration > Thèmes > Mariages forcés; en particulier les fiches mariages forcés.
113 RS 211.112.2
113 Cf. Directives de l'OFEC n° 10.13.07.01 du 1er juillet 2013 « Mesures de lutte contre les mariages et partenariats
forcés »
137
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
des intérêts en présence dans chaque cas d'espèce, et de renoncer, le cas échéant, à pro-
noncer l'annulation du mariage lorsque le maintien de l’union prime, dans l’intérêt du mineur,
le besoin de protection qui fonde l'art. 105, ch. 6, CC. En plus de l’intérêt public (protection des
personnes mineures et lutte contre les mariages forcés), il y a lieu de tenir également compte
du droit individuel à la protection. Celui-ci dépend des circonstances particulières, comme le
nombre d’années qui séparent le mineur de sa majorité, sa maturité personnelle ou la diffé-
rence d'âge entre les époux. Il convient également de prendre en compte les circonstances
particulières, telles qu’une grossesse en cours ou la présence d'enfants, qui font que la per-
sonne concernée a intérêt au maintien de son mariage (cf. message du Conseil fédéral, ch.
2.1 ; commentaire relatif à l'art. 105 CC).
138
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
délit sont réunies (concernant la fin du séjour, cf. ch. 8.3). Outre le conjoint, entrent en consi-
dération comme auteurs ou coauteurs du délit les membres de la famille ou des tiers ; il est à
noter que l'instigation et la complicité sont également punissables.
La poursuite du séjour d'une victime d'un mariage forcé est régie par des dispositions particu-
lières. S'agissant du conjoint d'un ressortissant suisse ou d'un titulaire d'une autorisation d'éta-
blissement, le mariage qui n'a pas été librement consenti constitue une raison personnelle
majeure donnant droit à l'octroi d'une autorisation de séjour après la dissolution de la commu-
nauté familiale (art. 50, al. 2, LEI ; cf. ch. 6.15.3). S'agissant du conjoint d'un titulaire d'une
autorisation de séjour, il ne peut prétendre à l'octroi d'une autorisation de séjour ni à sa pro-
longation, mais l'autorité cantonale compétente peut prolonger son autorisation de séjour en
vertu de l'art. 77, al. 1 et 2, OASA.
Si la violation de la libre volonté de contracter le mariage (art. 50, al. 2, LEI) constitue l'unique
raison personnelle majeure, une autorisation de séjour peut être octroyée à la victime après la
dissolution de la famille à condition que le mariage ait été invalidé par un tribunal.
Les procédures et les compétences sont régies par analogie par les dispositions idoines du
ch. 6.14.2.1.6.
139
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Selon la jurisprudence, le conjoint et les enfants d’un ressortissant de l’UE au bénéfice d’un
droit de séjour en Suisse doivent être traités de la même manière que les membres de la
famille d’un ressortissant suisse au regard de l’art. 50 LEI. Par conséquent, le conjoint étranger
vivant séparé d’un ressortissant d’un État membre de l’UE peut se prévaloir de l’art. 50 LEI,
même si son conjoint n’est au bénéfice que d’une autorisation de séjour UE/AELE et pas d’une
autorisation d’établissement (arrêt TF 2C_222/2017 du 29 novembre 2017 consid. 4.7).
ATF 136 II 113 L’art. 50, al. 1, let. a, LEI exige (outre l’intégration réussie) une union conju-
consid. 3.3.1 ss gale stable d’au moins trois ans en Suisse. La durée du ménage commun est
déterminante, et non celle de l’existence formelle du mariage (sous réserve
de l’art. 49 LEI).
2C_556/2010 La période de 3 ans prévue à l’art. 50, al. 1, let a, LEI commence à courir à
consid. 4.1 partir du début de la cohabitation des époux en Suisse et se termine au mo-
ment où les époux cessent d’habiter ensemble sous le même toit.
ATF 140 II 129, La personne qui vit en communauté conjugale avec son conjoint ne peut pas
consid. 3 se fonder sur l'art. 50 LEI, lorsque, à la suite de la révocation de l'autorisation
d'établissement de celui-ci, elle perd le droit de séjour qui en dépend.
Voir également la genèse de l’art. 50 LEI, consid. 3.5
ATF 140 II 345 Conjoints ayant fait ménage commun en Suisse (période 1), avant que
consid. 4 l'épouse suisse ne s'installe à l'étranger pour motifs professionnels, l'époux
étranger étant alors autorisé à demeurer en Suisse, au bénéfice de l'art. 49
LEI (période 2). A la suite du non-renouvellement de l'autorisation de séjour
de l'époux, dont le séjour en Suisse sans son épouse se prolonge indûment,
140
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ATF 136 II 113 Intégration réussie au sens de l’art. 50, al. 1, let. a, LEI : stabilité de l’attache
consid. 3.3.3 professionnelle et personnelle à la Suisse
2C_195/2010 con- Intégration non réussie en cas de longues périodes de chômage répétées et
sid. 5.2 de mauvaises connaissances linguistiques.
2C_839/2010 con- En présence d'un étranger qui est intégré professionnellement en Suisse,
sid. 7.1.2 qui a toujours été indépendant financièrement, qui s'est comporté correcte-
ment et qui maîtrise la langue parlée, il faut des éléments sérieux permet-
tant de nier son intégration. Principe confirmé dans l’arrêt 2C_276/2012
consid. 2.2.3
2C_430/2011 con- L’intégration réussie au sens de l’art. 50 al. 1, let a, LEI n’implique pas né-
sid. 4.2 cessairement la réalisation d’une trajectoire professionnelle particulièrement
brillante au travers d’une activité exercée sans discontinuité. L’essentiel en
la matière est que l’étranger subvienne à ses besoins, n’émarge pas à l’aide
sociale et ne s’endette pas.
2C_749/2011 con- Des périodes d’inactivité de durée raisonnable n’impliquent pas forcément
sid. 3.3 que l’étranger n’est pas intégré.
2C_930/2012 Notion d'intégration: l'intégration n'est pas considérée comme réussie lors-
qu'une personne ne peut pas percevoir de revenu tiré d'une activité lucrative
lui permettant de subvenir à ses besoins et qu'elle dépend des prestations
de l'aide sociale pendant une durée importante (arrêts 2C_857/2010 du 22
août 2011 consid. 2.3.1; 2C_546/2010 du 30 novembre 2010 consid. 5.2.3
s.). A l'inverse, le fait que la personne étrangère n'a rien à se reprocher sur
141
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_427/2011 con- Intégration admise pour une période sans emploi de 11 mois en rapport
sid. 5.3 avec une activité lucrative continue de 3 ans.
2C_329/2012 con- Intégration non réussie notamment en raison d’une condamnation à une
sid. 2.3 peine privative de liberté de 15 mois et de dettes à concurrence de
21 000 francs.
2C_546/2010 con- Intégration réussie contestée : aide sociale, mesures de réinsertion profes-
sid. 5.2.2 ss sionnelle et indemnités de chômage sur des périodes prolongées du séjour.
Travaux intérimaires et précaires, puis engagement récent au bénéfice d’un
contrat de durée déterminée.
2C_253/2012 con- Pas d’intégration réussie en raison d’une violation de l’ordre public (7 con-
sid. 3.3.1 et 3.3.2 damnations à plus de 20 mois de peine privative de liberté) en outre, situa-
tion financière mauvaise (plus de 33 000.- de poursuite et 77 actes de dé-
faut de biens pour un montant de 124 000.-).
2C_405/2014 con- Pas d’intégration réussie, car jamais d’emploi fixe sur une période prolon-
sid. 3 gée même si jamais perçu d’aide sociale. Toutes les activités étaient des
engagements (à temps partiel) temporaires ou de durée limitée et certaines
s’inscrivaient dans le cercle familial ou dans un cercle d’amis (groupes de
musique divers), revêtant ainsi un caractère de loisirs.
142
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
pas non plus lieu d'admettre, selon la jurisprudence, que l'on soit en présence d'un cas indivi-
duel d'une extrême gravité au sens de l'art. 30, al. 1, let. b, LEI (arrêt du TAF C-6133/2008 du
15 juillet 2011 consid. 8.3).
Décès du conjoint
143
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
dans le pays de provenance. Toutefois, cette préemption est réfragable, les autorités de police
des étrangers peuvent démontrer l’existence de circonstances particulières permettant de dou-
ter de la réalité des liens qui unissaient les époux et mettre en évidence d’autres circonstances
concrètes (condamnation pénales, recours à l’aide sociale, etc) qui à l’issue d’une appréciation
globale au sens de l’art. 96 LEI aurait pour effet le refus de la poursuite du séjour en Suisse
(arrêt destiné à publication 2C_933/2011 du 10 juillet 2012 ; cf. également arrêt 2C_358/2012).
144
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Lors de l’examen de l’existence de violences conjugales, l’autorité tient compte des indications
et des renseignements fournis par des services spécialisés (par ex. les centres d’aide aux
victimes et les maisons d’accueil pour femmes victimes de violences115). S’il existe des rap-
ports substanciés établis par des maisons d'accueil pour femmes victimes de violences ou
d'autres services spécialisés, les autorités migratoires peuvent prendre des renseignements
complémentaires auprès de ces services. Les victimes de violences conjugales doivent colla-
borer à la constatation des faits (art. 90 LEI).
En cas d’ambiguïtés, l’autorité cantonale des migrations ne doit pas se contenter d’une procé-
dure écrite pour établir les faits, mais doit également entendre la personne concernée avant
de rendre sa décision (arrêt du TF 2C_1024/2019 du 27 août 2020, consid. 5.8). Cette dé-
marche permettra, selon le cas, de mieux faire accepter la décision et, partant, de diminuer la
probabilité d’un recours116.
Violence conjugale
ATF 136 II 1 consid. La violence conjugale et les difficultés de réintégration sociale dans le
5.3 pays de provenance ne sont pas des conditions cumulatives ; il n’existe
pas de liste exhaustive des motifs ; la violence conjugale doit atteindre
un certain degré de gravité, des cris proférés à l’encontre de la victime
ou une gifle unique ne sauraient suffire.
2C_586/2011 consid. Les violences conjugales ne doivent pas nécessairement faire l’objet
3.2 d’une condamnation pénale pour justifier l’application de l’art. 50, al. 1,
let b, LEI.
ATF 138 II 229 La pression psychologique exercée sur une personne peut, si elle est
d’une intensité importante, aboutir à la reconnaissance d’un cas de ri-
gueur. Toutefois la violence domestique doit être grave - in casu : vio-
lence domestique psychique, atteinte à la liberté de mouvement et d’ac-
tion, etc - au point que l’atteinte à la dignité et à la personnalité de la vic-
time fasse que l’on ne puisse plus exiger d’elle la poursuite de la rela-
tion.
115 Soit les membres de la Fédération Solidarité femmes de Suisse et du Liechtenstein, et les autres foyers pour
femmes reconnus par les autorités.
116Cf. Rapport du Conseil fédéral en réponse au postulat Feri 15.3408 du 5 mai 2015, « Pratique suivie en matière
de droit de séjour des victimes étrangères de violences conjugales », ch. 6.3.
145
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_289/2012 consid. La violence conjugale peut être de nature tant physique que psychique.
4.2.2
ATF 140 II 289, con- La jalousie d’un conjoint ou la menace de dénonciation ne constituent
sid. 4 pas une oppression psychique au sens de l’ATF 138 II 229 (cf. plus
haut). Il en va de même lorsque l’épouse attend un enfant d’un autre
homme. Si de tels motifs peuvent conduire à la rupture d’une relation, ils
ne suffisent pas à justifier un cas de rigueur après la séparation. En ef-
fet, l’union a échoué pour des raisons compréhensibles.
Arrêt 2C_451/2014 du Le risque (concret) d’abus sexuel contre un enfant par un beau-père qui
24 décembre 2014, vit avec la mère de l’enfant suffit pour être qualifié de violence domes-
consid. 6.1 tique et peut constituer une raison personnelle majeure. Admettre un cas
de rigueur après la séparation sur la base d’un tel risque (suffisamment
concret) suppose que l’union conjugale a pris fin principalement pour
cette raison. Il n’y a pas de cas de rigueur après la séparation si cette re-
lation de cause à effet ne peut être admise du fait que la dissolution de
l’union conjugale repose essentiellement sur d’autres raisons.
2C_475/2010 consid. Un long séjour en Suisse (avant le mariage en tant que requérant d’asile
4.4 puis en tant que personne admise à titre provisoire) ne constitue pas, à
lui seul, une raison personnelle majeure.
2C_682/2010 consid. A elles seules, la longue durée du séjour (principalement en tant que re-
3.2 quérant d’asile et par dissimulation d’une union conjugale achevée) et
l’intégration (travail régulier, absence de condamnations et de dépen-
dance à l’aide sociale) ne suffisent pas à rendre la poursuite du séjour
imposable au sens de l’art 50 al. 1 let. b LEI.
2C_678/2011 consid. Raisons personnelles majeures admises dans le cas d’un mariage ayant
3.4 duré moins de 3 ans avant la mort du conjoint suisse mais dont la rela-
tion a duré 14 ans avant que la recourante ne vienne en Suisse pour se
marier. Avant sa venue en Suisse, les époux se sont fréquemment ren-
dus visite, téléphoné et écrit. Durant le mariage, la requérante s’est oc-
cupée de son époux malade.
2C_13/2012 consid. 4 Raisons personnelles majeures en relation avec les difficultés d'exécu-
tion d'un renvoi ou éventuelle impossibilité d’ordre juridique d’exécuter le
retour dans l’État d’origine (Cuba).
146
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_1119/2012 consid. Le simple fait que l’étranger doit retrouver des conditions de vie qui sont
5.1 usuelles dans son pays de provenance ne constitue pas une raison per-
sonnelle majeure au sens de l’art. 50, al. 1, let. b, LEI, même si ces con-
2C_1258/2012 consid.
ditions de vie sont moins avantageuses que celles dont cette personne
5.1
bénéficie en Suisse.
ATF 138 II 229 consid. La personne de nationalité étrangère est tenue de collaborer à l’établis-
3.2.3 sement des faits. Elle doit rendre vraisemblable la violence conjugale ou
l’oppression domestique dont elle se dit victime. Des affirmations d’ordre
général ou la simple mention de tensions ponctuelles ne suffisent pas ;
dans le cas d’une violence domestique infligée sous la forme d’une op-
pression psychique, il importe avant tout, d’une part, de décrire objecti-
vement le type de maltraitances subies et leur durée, de même que les
séquelles, d’autre part, de prouver ses déclarations.
Il en va de même lorsqu’une personne fait valoir que sa réintégration so-
ciale, en cas de retour dans son pays, risque d’être fortement compro-
mise. Là aussi, de simples déclarations d’ordre général ne suffisent pas ;
les craintes doivent sembler fondées sur des circonstances concrètes.
147
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Avant de lui octroyer une autorisation d’établissement, il conviendra toutefois d’examiner at-
tentivement son degré d’intégration (art. 60 OASA).
148
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
149
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
lorsqu’il n’existe pas de dépendance particulière de l’enfant vis-à-vis du parent autorisé à sé-
journer en Suisse (ATF 136 II 497, consid. 3.2, p. 499 s. et les arrêts cités ; ATF 145 I 227,
consid. 6, p. 234 ss).
129 Arrêts du TF 2C_53/2012 du 25 janvier 2012 consid. 2.2.3, et 2C_846/2010 du 22 novembre 2010 consid. 2.1.2
130 Arrêts du TF 2C_456/2016 du 15 novembre 2016 consid. 4, et 2C_97/2010 du 4 novembre 2010 consid. 3.1
131 ATF 126 II 425.
132 ATF 135 I 153 ; 135 I 143 ; consid. 1.3 ; 130 II 281, consid. 3.1, 131 II 350, consid. 5
133 ATF 126 II 377, consid. 2c.
134
ATF 130 II 281, consid. 3.2
150
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
sa vie privée et familiale, et qu’on ne pouvait raisonnablement exiger de lui qu’il vive sa vie
privée et familiale ailleurs135.
151
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
constat que cette relation ne pourrait pratiquement pas être maintenue en raison de la
distance qui sépare la Suisse du pays dans lequel le parent étranger devrait se rendre,
et
comportement irréprochable dans l’ensemble de l’étranger tenu de quitter le pays141.
L’élément déterminant dans la procédure d’autorisation de droit des étrangers reste néan-
moins celui de la relation personnelle, c’est-à-dire la relation effectivement vécue (sous l’angle
affectif et économique), et non les modalités convenues entre les parents au titre du droit de
garde. Ceci vaut indépendamment de la règlementation en vigueur depuis 2014 concernant
l’exercice commun de l’autorité parentale 142.
Cas de figure tirés de la jurisprudence.
141ATF 143 I 21, consid. 5.2 ; ATF 142 II 35, consid. 6.1 et 6.2, p. 46 ss. ; ATF 140 I 145, consid. 3.2, p. 148 ;
ATF 139 I 315, consid. 2.2, p. 319 ss ; arrêt 2C_1140/2015 du 7 juin 2016, consid. 2.2.3.
142 Arrêt du TF 2C_27/2016 du 14 novembre 2016, consid 5.5.4, avec renvois.
143 Arrêt du TF 2C_27/2016 du 14 novembre 2016, consid 5.5.4, avec renvois.
144 Arrêt 2C_497/2014, consid. 6.2, du 26.10.2015.
145
ATF 143 I 21, consid. 5.2.
152
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
153
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L’atteinte à l’ordre et à la sécurité publics devra être d’une certaine gravité pour justifier un
refus de la poursuite du séjour en Suisse et contraindre ainsi l’enfant suisse de suivre son
parent détenteur de l’autorité parentale à l’étranger. Dans ce cas de figure, il n’est pas exigé
du parent détenteur de l’autorité parentale un comportement irréprochable153.
Dans un arrêt récent, le Tribunal fédéral a refusé l’entrée en Suisse à un enfant suisse de huit
ans et à son parent étranger titulaire de l’autorité parentale, au motif que ce dernier tomberait
vraisemblablement à la charge de l’aide sociale. Constatant que le recourant avait manqué à
son devoir d’intégration (linguistique et professionnelle) lors de son précédant séjour en
Suisse, et présumant que cette situation perdurerait en cas de séjour renouvelé, le TF a ainsi
estimé que l’intérêt privé du recourant devait céder le pas devant l’intérêt public 154. Dans l’op-
tique du bien de l’enfant, il a jugé qu’il n’y avait pas d’intérêt à retourner en Suisse, car ce
changement ne ferait qu’arracher inutilement l’enfant à son environnement familier. On pouvait
donc raisonnablement exiger de l’enfant de continuer de vivre dans un État tiers avec le parent
détenteur de l’autorité parentale, nonobstant sa nationalité suisse155.
Cette jurisprudence ne s’applique toutefois pas aux enfants originaires d’États tiers qui sont
titulaires d’une autorisation d’établissement ou de séjour156.
154
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
l’intérêt de l’économie nationale d’autoriser la poursuite du séjour dans le pays (art. 3 LEI). En
pareilles circonstances, l’intérêt en principe légitime à la gestion de l’immigration ne suffit donc
pas à justifier un refus de prolongation de l’autorisation de séjour160 .
Jurisprudence du TF relative à l’art. 8 CEDH :
131 II 269 consid. 5 pas de droit à l’octroi d’une autorisation de séjour durable au con-
joint étranger d’un détenu suisse en vue de faciliter l’exercice du
droit de visite
133 II 10 consid. 3.1, 5.5; pas de droit absolu au regroupement familial (partiel) d’une étran-
134 II 22 consid. 4.1 gère établie en Suisse
135 I 153 consid. 2.2.4 Pour déterminer si l'on peut contraindre un enfant suisse à suivre
son parent à l'étranger, il faut tenir compte non seulement du ca-
ractère admissible de son départ, mais aussi de motifs d'ordre et
de sécurité publics qui peuvent justifier les conséquences d’une
telle décision.
136 I 285 consid. 5.2 et 5.3 Seule une atteinte d'une certaine gravité à l'ordre et à la sécurité
publics peut l'emporter sur le droit de l'enfant suisse de pouvoir
rester en Suisse. Dans le cas concret, le comportement délictueux
de la mère, qui est en relation étroite avec l'illégalité de son séjour
en Suisse, n’atteint pas le degré de gravité.
2C_972/2011 consid. 4.2 Les particularités liées à la situation des enfants dans les procé-
dures de placement forcé doivent être prises en compte dans la
pesée des intérêts de l’art. 8 par. 2 CEDH. In casu, le fait d’exiger
un comportement irréprochable de la mère étrangère d’un enfant
suisse et prétendant à une autorisation de séjour est une exigence
trop absolue.
ATF139 I 325 consid. 2.4 L’arrêt de la Cour européenne des droits de l’homme (CourEDH)
Udeh c. Suisse, du 16 avril 2013 :
2C_339/2013 consid. 2.9
La CourEDH a reproché à la Suisse d’avoir retiré l’autorisation de
2C_406/2013 consid. 4.5
séjour à un Nigérian délinquant (peine privative de liberté de plu-
2C_496/2013 consid. 3.8 sieurs années pour trafic de drogue en Allemagne), bien qu’il ait
des enfants en Suisse en faveur desquels il bénéficie d’un droit de
visite de deux après-midis par mois (famille dépendante de l’aide
sociale).
160 160
Arrêt du TF 2C_105/2017 du 8 mai 2018, consid. 3.9.
155
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_497/2014 consid. 6.2 Une mère de nationalité étrangère peut prétendre à une autorisa-
tion de séjour après s’être vu retirer la garde sur sa fille. Celle-ci
vit chez son père, qui est citoyen de l’UE. À l’instar de son père, la
fille est titulaire d’une autorisation d’établissement. Le droit de la
mère est fondé sur le fait qu’elle entretient avec sa fille une rela-
tion affective très étroite. De plus, la fille a vécu l’essentiel des
trois premières années de sa vie avec sa mère, qui n’a, par ail-
leurs, jamais subi la moindre condamnation pénale.
2C_547/2014 consid. 3.6 Il est possible qu’un ressortissant étranger qui a constamment été
empêché (unilatéralement) d’exercer son droit de visite mais s’est
lui-même toujours comporté correctement puisse invoquer une re-
lation affective avec son enfant.
134 II 23 consid. 4.2-4.4 pas de droit au regroupement familial et à l’octroi d’une autorisa-
tion de séjour pour les conjoints étrangers délinquants d’une ci-
toyenne de l’UE
133 II 13 consid. 4-6 concernant le droit au regroupement familial pour l’enfant d’une
étrangère établie en Suisse
Proportionnalité
156
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
134 II 31 consid. 6 pas de droit au regroupement familial d’un citoyen de l’UE recher-
ché dans son pays pour des infractions fiscales avec des
membres de sa famille titulaires d’une autorisation UE/AELE en
Suisse
2C_174/2009 consid. 5 Une pesée des intérêts tenant compte du cas individuel doit tou-
jours avoir lieu.
ATF 137 I 247 Regroupement familial « inversé » de l'étranger qui détient l'auto-
rité parentale et le droit de garde sur son enfant suisse. Confirma-
tion de la jurisprudence selon laquelle, lors de la pesée des inté-
rêts visée à l'art. 8, ch. 2, CEDH, des motifs d'ordre ou de sécurité
policiers d'une certaine importance doivent exister pour refuser au
parent étranger détenteur de l'autorité parentale et du droit de
garde de rester en Suisse et (par conséquent) contraindre son en-
fant suisse à quitter le pays avec lui. La pratique correspondante
ne s’applique pas telle quelle aux enfants étrangers titulaires
d’une autorisation d’établissement ou de séjour qui sont origi-
naires d’un État tiers.
2C_728/2014 consid. 4.1 Dans la pesée globale des intérêts, d’éventuelles atteintes de peu
d’importance à l’ordre public ne doivent pas être pondérées de
manière à ce que les autres critères (intensité du lien affectif et
économique avec l’enfant, réglementation de droit civil des rela-
tions familiales, durée du lien et du séjour, degré d’intégration des
personnes concernées, intérêt de l’enfant, etc.) soient d’emblée
contrebalancés. À cet égard, il convient de tenir également
compte de la jurisprudence récente de la CEDH (par ex., arrêt
n° 3910/13 du 8 juillet 2014 dans la cause M.P.E.V.).
ATF 140 I 145 Une contrariété à l’ordre public ne constitue pas une condition in-
dépendante rédhibitoire de refus de prolongation de l'autorisation
consid. 3 et 4
de séjour. Il s’agit d’un élément parmi d’autres à prendre en
compte dans la pesée globale des intérêts, sans toutefois lui ac-
corder une importance moindre comme tel est le cas lors d’un re-
groupement familial inversé qui concerne un enfant de nationalité
suisse.
En l’espèce, l’étranger ne faisait plus ménage commun avec son
conjoint suisse et n’avait plus ni l’autorité parentale ni le droit de
garde sur leur enfant mineur, mais il avait un lien affectif très étroit
avec lui. En outre, le père a rendu régulièrement visite à sa fille et
versé régulièrement des contributions d’entretien.
2C_1047/2013 consid. 4.1 N’a pas fait preuve d’un comportement irréprochable : intégration
professionnelle insuffisante, touche des prestations d’aide sociale,
a été condamné pour menaces, dommages répétés à la propriété,
vols de moindre importance, contraventions répétées à la LStup,
157
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
158
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
159
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Sur le plan international, les bases juridiques principales sont la Convention de Vienne du 18
avril 1961165 sur les relations diplomatiques, la Convention de Vienne du 24 avril 1963 166 sur
les relations consulaires et les accords en matière de privilèges, immunités et facilités conclus
par la Suisse avec les OI établies sur son territoire.
Sur le plan national, l’octroi de privilèges, immunités et facilités aux représentations étrangères
et aux OI est régi par la Loi fédérale sur les privilèges, les immunités et les facilités, ainsi que
sur les aides financières accordées par la Suisse en tant qu’État hôte (loi sur l’État hôte,
LEH)167 et l’Ordonnance (OLEH). Les conditions d’entrée en Suisse, d’admission, de séjour et
de travail des domestiques privés sont régies par l’ODPr.
La Mission suisse a édicté pour les missions permanentes sises à Genève et les OI sises en
Suisse des lignes directrices sur la délivrance des cartes de légitimation du DFAE.
7.1.1 Champ d'application de l'accord sur la libre circulation des personnes (ALCP)
Les dispositions de l'ALCP ne s'appliquent, en principe, pas aux ressortissants des États
membres de l'UE et de l'AELE tant que ces personnes séjournent en Suisse au bénéfice d’une
carte de légitimation. A la fin des fonctions officielles, respectivement dans le délai imparti par
le DFAE (délai de courtoisie), le titulaire principal et les personnes autorisées à l'accompagner
doivent restituer leur carte de légitimation et quitter le territoire suisse ou demander une auto-
risation de séjour conformément au droit ordinaire (LEI) respectivement aux dispositions de
l’ALCP ci celles-ci s’appliquent.
Les personnes qui accompagnent le titulaire principal et qui peuvent se prévaloir de l’ALCP
sont toutefois libres de demander à l’autorité cantonale compétente en matière de migration
une autorisation de séjour UE/AELE en lieu et place d’une carte de légitimation.
165 RS 0.191.1
166 RS 0.191.02
167
RS 192.12
160
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Le conjoint qui accompagne le titulaire principal doit en principe faire ménage commun avec
ce dernier (dérogations : art. 20, al. 2 bis OLEH). Son séjour est réglé par la carte de légitima-
tion. Le statut du conjoint demeure lié à celui du titulaire principal tant que ce dernier exerce
ses fonctions officielles en Suisse (art. 43 al. 2 OASA).
Les enfants célibataires du titulaire principal ou du conjoint doivent en principe faire ménage
commun avec le titulaire principal (dérogations : art. 20 al. 2 bis OLEH). Leur séjour est réglé
par la carte de légitimation. Le statut des enfants demeure lié à celui du titulaire principal tant
que ce dernier exerce ses fonctions officielles en Suisse (art. 43 al. 2 OASA). Les enfants sont
admis dans le cadre du regroupement familial jusqu’à l’âge de 25 ans et ils reçoivent une carte
de légitimation (art. 43 al. 2 OASA).
Les enfants célibataires de plus de 25 ans peuvent exceptionnellement être admis en Suisse
dans le cadre du regroupement familial et doivent faire ménage commun en Suisse avec le
titulaire principal. Ils reçoivent une carte de légitimation (art. 43 al. 2 OASA).
Lorsque les fonctions du titulaire principal prennent fin, la poursuite de son séjour et celui de
son conjoint, ainsi que des enfants, est soumise aux dispositions de la LEtr ou de l'ALCP.
Le DFAE détermine les conditions d’octroi des cartes de légitimation conformément à l’OLEH
et délivre ces cartes. Le Protocole du DFAE à Berne est compétent pour le domaine bilatéral
(Ambassades et postes consulaires). La Mission permanente de la Suisse auprès de l’Office
des Nations unies et des autres organisations internationales (Mission suisse) est compétente
pour le domaine multilatéral (Missions permanentes et OI).
161
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
séjour ou d’établissement sauf si elle bénéficie d’immunités en vertu de l’accord sur les privi-
lèges, immunités et facilités conclus avec l’organisation concernée (art. 17 al. 1 let b OLEH).
Le séjour passé dans l’exercice des fonctions officielles est retenu pour le calcul des années
nécessaires à l’obtention d’une autorisation d’établissement (permis C). Les mêmes règles
s’appliquent au conjoint et aux enfants du titulaire principal.
La personne recrutée sur place par une représentation étrangère qui est déjà titulaire d’une
autorisation de séjour ou d’établissement selon le droit ordinaire au moment de son engage-
ment conserve son autorisation de séjour ou d’établissement (art. 38 Convention de Vienne
sur les relations diplomatiques, art. 71 Convention de Vienne sur les relations consulaires).
Le séjour passé dans l’exercice des fonctions officielles est retenu pour le calcul des années
nécessaires à l’obtention d’une autorisation d’établissement (permis C). Les mêmes règles
s’appliquent au conjoint et aux enfants du titulaire principal.
Cas particuliers
Les dispositions ordinaires du droit des étrangers, notamment la LEI et l'OASA, s’appliquent
aux ouvriers, employés et spécialistes effectuant des travaux dans les bâtiments des repré-
sentations étrangères ainsi qu'aux personnes recrutées en vertu d’un contrat de location de
services pour effectuer des travaux dans une OI. S'agissant de domestiques privés, voir ch.
7.5.
Titulaire principal
Le titulaire principal peut, à titre exceptionnel, être autorisé à exercer une activité accessoire
n'excédant pas dix heures par semaine (art. 21 al. 2 OLEH, art. 44 OASA). Cette activité – qui
n’est pas imputée sur les contingents de main-d’œuvre étrangère - est soumise à autorisation
des autorités cantonales. L'autorisation peut être délivrée sous forme de lettre. L’autorité can-
tonale compétente rend sa décision en accord avec le DFAE (art. 21 al. 2 OLEH). La personne
concernée doit résider en Suisse et l'activité lucrative accessoire ne doit pas être incompatible
avec l'exercice de ses fonctions officielles (art. 21 al. 2 OLEH). L’enseignement dans un do-
maine de compétence spécifique peut être considéré comme une activité lucrative accessoire
acceptable. Sont en revanche considérées comme incompatibles avec les fonctions officielles,
toutes les activités de nature commerciale (art. 21 al. 3 OLEH). La personne qui exerce une
activité lucrative accessoire ne bénéficie pas de privilèges ni d'immunités pour ce qui concerne
cette activité. Elle est soumise à la législation suisse en matière de sécurité sociale et est
imposable sur les revenus de cette activité sous réserve de dispositions contraires de conven-
tions bilatérales de double imposition ou de conventions de sécurité sociale (art. 21 al. 4
OLEH).
Si le titulaire principal cesse ses fonctions officielles, il est alors soumis aux dispositions géné-
rales du droit des étrangers (art. 54 OASA), notamment à celles relative au contingentement
de la main-d’œuvre étrangère.
162
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Les enfants célibataires admis avant l’âge de 21 bénéficient d’un accès facilité au marché du
travail, s’ils résident en Suisse et font ménage commun avec le titulaire principal (dérogations :
art. 20 al. 2bis OLEH) (art. 45 al. 1 OASA et art. 22 OLEH). Les enfants célibataires bénéficient
de l’accès facilité au marché du travail jusqu’à l’âge de 25 ans ; leurs conditions de séjour et
de travail doivent ensuite être réglées conformément au droit des étrangers (art. 22 al. 1 let. d
et e OLEH).
7.2.3.2.2 Permis Ci (permis spécial de séjour permettant l’exercice d’une activité lucrative en
faveur du conjoint et des enfants)
L’autorité compétente en matière d’étrangers du canton de résidence délivre un permis spécial
de séjour appelé « permis Ci » permettant d’exercer une activité lucrative. Le permis Ci est
délivré sur présentation de l’attestation délivrée par le DFAE (cf. ch. 7.3.2.1) en échange de la
carte de légitimation et sur présentation d’un contrat de travail, d’une proposition de contrat ou
d’une déclaration écrite du requérant s’il envisage d’exercer une activité indépendante. L’acti-
vité indépendante ne peut être effectivement exercée que si le titulaire du permis Ci a obtenu
des autorités compétentes les autorisations nécessaires pour exercer la profession ou l’activité
en question. L’autorité cantonale doit renvoyer la carte de légitimation au DFAE (Protocole à
Berne ou Mission suisse selon les cas).
Le permis Ci est valable sur tout le territoire du canton qui l’a délivrée. Quant aux ressortissants
de l’UE et de l'AELE, le permis Ci est valable sur tout le territoire suisse.
Le requérant a le droit de commencer à travailler dès qu'il a déposé personnellement sa de-
mande d’autorisation auprès de l’autorité compétente de son lieu de domicile.
163
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Si l’activité lucrative n’excède pas dix heures par semaine (quinze heures pour les étudiants,
art. 38 al. 1 let. b. OASA), le requérant conserve sa carte de légitimation. Dans ce cas, l’activité
fait l’objet d’une autorisation sous forme de lettre de la part de l’autorité cantonale compétente
en accord avec le DFAE. La personne qui exerce une activité lucrative accessoire ne bénéficie
pas de privilèges ni d'immunités pour ce qui concerne cette activité. Elle est soumise à la
législation suisse en matière de sécurité sociale et est imposable sur les revenus de cette
activité, sous réserve de dispositions contraires de conventions bilatérales de double imposi-
tion ou de conventions de sécurité sociale.
164
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Travail de vacances
L’enfant admis dans le cadre du regroupement familial avant l’âge de 21 ans peut se voir
délivrer par l’autorité cantonale compétente une autorisation sous forme de lettre à exercer
pendant ses vacances une activité lucrative de trois mois au plus. Le canton doit en informer
le Protocole du DFAE à Berne ou la Mission suisse à Genève.
L’enfant qui exerce une activité lucrative temporaire ne bénéficie pas de privilèges ni d'immu-
nités pour ce qui concerne cette activité. Il est soumis à la législation suisse en matière de
sécurité sociale et est imposable sur les revenus de cette activité, sous réserve de dispositions
contraires de conventions bilatérales de double imposition ou de conventions de sécurité so-
ciale.
Frontaliers
Si le fonctionnaire international réside dans la zone frontière voisine, le conjoint et les enfants
qui veulent exercer une activité lucrative en Suisse sont soumis aux dispositions sur les fron-
taliers. Pour les ressortissants UE / AELE, les dispositions de l'ALCP s'appliquent.
165
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
sonnes qui ont travaillé en Suisse à plusieurs reprises (au total plus de dix ans), le SEM exa-
mine, de cas en cas, si et dans quelle mesure ces séjours peuvent être retenus pour l’octroi
de l’autorisation d’établissement.
S'agissant des fonctionnaires internationaux ressortissants des États membres de l’UE et de
l'AELE, les dispositions de l'ALCP, de l'OLCP et des directives SEM II sont déterminantes.
Le conjoint du titulaire principal retraité mis au bénéfice d’un permis C a droit au regroupement
familial. Une autorisation d’établissement peut également lui être immédiatement octroyée s’il
a séjourné de manière interrompue en ménage commun avec le titulaire principal durant les 5
années qui ont précédé la mise à la retraite.
Conjoint
Lorsqu’il n’a plus droit à une carte de légitimation et qu’il veut obtenir une autorisation de séjour
en Suisse, le conjoint est soumis au régime du droit ordinaire, notamment au contingentement
de la main-d’œuvre étrangère.
S'agissant des ressortissants des États membres de l’UE et de l'AELE, les dispositions de
l'ALCP, de l'OLCP et des directives SEM II sont déterminantes.
166
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Enfants
Sur demande, l’autorité cantonale compétente en matière d’étrangers peut délivrer à l’enfant
âgé de plus de 21 ans, une autorisation de séjour ou d’établissement indépendante du statut
du titulaire principal s’il n’a plus droit à une carte de légitimation, notamment parce qu’il ne fait
plus ménage commun avec le titulaire principal. L’approbation du SEM demeure réservée.
Une autorisation de séjour indépendante peut également être délivrée à l'enfant âgé de moins
de 21 ans, s'il fonde sa propre famille, ou s'il acquiert par son travail en Suisse une autonomie
financière suffisante et, de ce fait, ne vit plus en ménage commun avec le titulaire principal.
L’enfant peut obtenir une autorisation d’établissement après un séjour total de douze ans à
compter du moment de l’octroi de sa carte de légitimation s’il a vécu en Suisse de manière
ininterrompue les cinq dernières années, mais au plus tard après un séjour régulier et ininter-
rompu de dix ans (ou cinq ans suivant les accords bilatéraux ou à titre de réciprocité) à compter
de l’octroi de l’autorisation de séjour indépendante.
Lorsque l’enfant a été domicilié en Suisse mais a étudié dans la zone frontière voisine, ou qu’il
a résidé dans la zone frontière tout en effectuant la majeure partie de sa scolarité en Suisse,
il est assimilé à l’enfant ayant séjourné et étudié en Suisse. L’autorité cantonale compétente
en matière d’étrangers peut lui accorder une autorisation de séjour ou d’établissement s’il sa-
tisfait aux conditions énoncées ci-dessus.
S'agissant des ressortissants des États membres de l’UE et de l'AELE, les dispositions de
l'ALCP, de l'OLCP et des directives SEM II sont déterminantes.
167
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Une autorisation de séjour temporaire selon le droit ordinaire lui est alors délivrée pour autant
que l’OI indique la durée présumée de l’absence du membre de son personnel et assure que
celui-ci réintégrera son poste en Suisse à la fin de sa mission. L’autorisation nécessite l’ap-
probation du SEM.
7.3.2 Séjour
Les stagiaires recrutés depuis l’étranger reçoivent une carte de légitimation si leur contrat est
supérieur à 90 jours. Cette carte de type « H » ne confère aucun privilège ni aucune immunité
et est valable pour la durée du stage.
Cette carte ne confère à son titulaire aucun droit, ni à un traitement privilégié en matière de
séjour, de travail et d’établissement, ni à la poursuite du séjour en Suisse à la fin du stage.
168
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Elle permet au stagiaire de légitimer la présence à l’égard des autorités suisses et le dispense
du visa de retour.
Les stagiaires recrutés sur place qui sont détenteurs d’une autorisation de séjour pour études
doivent d’abord vérifier avec l’autorité cantonale si, et à quelles conditions, ils sont autorisés à
effectuer un stage au sein d’une représentation étrangère ou d’une OI.
169
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
8 Mesures d’éloignement
8.1 Application aux ressortissants des États de l’UE/AELE
L’Accord sur la libre circulation des personnes (ALCP) octroie des droits de séjour individuels,
qui ne peuvent être limités que par des mesures justifiées par des raisons d’ordre public, de
sécurité publique et de santé publique. Selon l’annexe I, art. 5, al. 1, ALCP, il convient d’appli-
quer alors les directives 64/221/CEE168, 72/194/CEE169 et 75/35/CEE170 (cf. aussi ch. 10 direc-
tives SEM II). Lors de l'examen par le juge pénal du prononcé d'une expulsion pénale (obliga-
toire ou non obligatoire), il revient au juge pénal d'examiner si l’étranger peut se prévaloir des
dispositions de l’ALCP. (cf. aussi ch. 10 directives SEM II).
Ressortissants du Royaume-Uni : depuis le 1er janvier 2021, les ressortissants britanniques
qui ne sont pas couverts par le champ d’application de l’accord sur les droits acquis des ci-
toyens sont soumis aux conditions d’admission ordinaires prévues par la LEI. Les personnes
admises en Suisse avant cette date peuvent se prévaloir dudit accord. Voir à ce sujet la lettre
circulaire du SEM du 14 décembre 2020 « Brexit : protection des droits acquis par les ressor-
tissants du Royaume-Uni en vertu de l’ALCP ».
En tenant compte de la jurisprudence de la Cour de justice des Communautés européennes
(CJUE), est considérée comme mesure au sens de la directive 64/221 CEE toute action qui
porte atteinte au droit d’entrer librement et de séjourner dans le pays171. Il s’agit notamment
de la révocation, de la non-prolongation ou du refus d’une autorisation. Lors de l’examen de
la conformité d’une telle mesure, l’appréciation se fait dans le cadre des garanties découlant
de la CEDH et en tenant compte du principe de la proportionnalité172.
D’après la CJUE, la notion d’« ordre public » dans le contexte communautaire et, notamment,
en tant que justification d’une dérogation à un principe fondamental du droit communautaire
doit être entendue strictement, de sorte que sa portée ne saurait être déterminée unilatérale-
ment par chacun des États membres sans contrôle des institutions de la Communauté. Ce-
pendant, les circonstances spécifiques qui pourraient justifier d’avoir recours à la notion
d’ordre public peuvent varier d’un pays à l’autre et d’une époque à l’autre, si bien qu’il faut, à
cet égard, reconnaître aux autorités nationales compétentes une marge d’appréciation dans
les limites imposées par le traité173. Dans leur ensemble, ces limitations apportées aux pou-
voirs des États membres en matière de police des étrangers se présentent comme la mani-
festation spécifique d’un principe plus général consacré par les art. 8 à 11 CEDH, qui disposent
que les atteintes portées, en vertu des besoins de l’ordre et de la sécurité publics, aux droits
170
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
garantis par ces articles ne sauraient dépasser le cadre de ce qui est nécessaire à la sauve-
garde de ces besoins dans une société démocratique174.
Pour qu’une mesure d’éloignement puisse être prononcée, il faut donc que l’intéressé repré-
sente une menace réelle, actuelle et suffisamment grave de la sécurité et de l’ordre publics,
affectant un intérêt fondamental de la société en cause175.
Une violation du droit national ne constitue pas forcément une menace réelle et suffisamment
grave envers l’un des intérêts fondamentaux de la société. Une telle menace existe en parti-
culier dans les cas où, face à un comportement donné, l’État d’accueil prend, à l’égard de ses
propres ressortissants également, des mesures de contrainte ou d’autres mesures réelles et
effectives destinées à combattre ce comportement. Toutefois, comme les États membres n’ont
pas le pouvoir d’éloigner leurs propres ressortissants, une différence de traitement dans les
mesures susceptibles d’être prises est admissible176.
De plus, à moins qu’il ne s’agisse de mesures visant à protéger la santé publique, seul le
comportement personnel de l'intéressé est déterminant177. Les mesures ne peuvent pas être
ordonnées sur la base de considérations préventives d’ordre général (art. 3, al. 1, directive
64/221/CEE)178.
Des condamnations pénales (antérieures) ne doivent être prises en considération au moment
de prononcer une mesure d’éloignement que si les circonstances les entourant laissent appa-
raître l’existence d’une menace actuelle pour l’ordre public.
Concernant l’actualité de la menace, il n’est pas nécessaire, pour ordonner une mesure visant
à protéger la sécurité et l’ordre publics, qu’il soit établi avec certitude que l’étranger commettra
d’autres infractions à l’avenir. Toutefois, compte tenu de la portée que revêt le principe de la
libre circulation des personnes, le risque de récidive ne doit, en réalité, pas être admis trop
facilement179.
La révocation de l’autorisation de séjour ou d’établissement (ou pour frontaliers) en application
des art. 62 ou 63 LEI entraîne l’extinction du droit de séjour d’un étranger qui jouit de la libre
circulation des personnes. Une nouvelle demande d’autorisation n’est examinée sur le fond
qu’après un délai approprié ou si la situation de fait s’est modifiée de façon substantielle (arrêt
du TF du 30 mai 2017 2C_253/2017 consid. 4.5.4). Selon la jurisprudence, ce délai ne saurait
être inférieur à cinq ans. Après l’échéance de ce délai seulement, le requérant peut prétendre
à un examen sur le fond de sa nouvelle demande en vue d’établir s’il présente (toujours) une
menace pour l’ordre public. Sa situation doit quant à elle s’être à ce point modifiée qu’un ré-
sultat différent doit être sérieusement envisagé. En présence d’une décision de renvoi entrée
en force, il n’y aura en principe réexamen au fond que s’il a été donné suite au renvoi et si
174
Arrêt de la CJCE du 28 octobre 1975, Aff. 36/75, Rutili, Rec. 1975, 1219, point 32, cf. également arrêt de la
CJCE du 27 octobre 1977, Aff. 30/77, Bouchereau, Rec. 1977, 1999, point 33 ss; voir sur cette problématique
ATF 129 II 215, consid. 6.2 p. 220 s.
175Concernant la jurisprudence de la CJCE, voir, par ex., les arrêts de la CJCE du 27 octobre 1977, Aff. 30/77,
Bouchereau, Rec. 1977, 1999, point 33 ss ; du 18 mai 1982, Aff 115/81 et 116/81, Adoui et Cornuaille, Rec. 1982,
1665, point 8 et du 19 janvier 1999, Aff. C-348/96, Calfa, Rec. 1999, I-11, point 21 ss
176Cf. notamment l’arrêt de la CJCE du 18 mai 1982, Aff. 115/81 et 116/81, Adoui et Cornuaille, Rec. 1982, 1665,
point 7 et 8
177 Art. 3, al. 1, directive 64/221/CEE, cf. art. 5, al. 2, annexe l, ALCP
178 Cf. l’arrêt de la CJCE du 26 février 1975, Aff. 67/74, Bonsignore, Rec. 1975, 297, point 6 s.
179
Cf. ATF 130 II 176 consid. 4.3.1 p. 185 s. ; ATF 130 II 493, consid. 3.3 p. 499 s.
171
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
l’intéressé a fait preuve d’un comportement irréprochable dans son pays d’origine (arrêt du TF
2C_860/2016 du 2 décembre 2016, consid. 3.3.3).
S’agissant des conditions devant être réunies pour prononcer des mesures d’éloignement à
l’encontre de personnes bénéficiant de la libre circulation des personnes, la jurisprudence du
Tribunal fédéral se présente comme suit :
Respect de la Convention européenne des droits de l’homme et du principe de la pro-
portionnalité en cas de mesures d’éloignement : 130 II 184 consid. 3.4.2 ; 130 II 500 consid.
3.3 ; 131 II 358 consid. 3.3
Notion d’ordre public : 129 II 220 consid. 6.2 ; 130 II 180 consid 3.1 ; 130 II 498 consid. 3.2,
3.3 ; 131 II 357 consid. 3.2
Mise en danger réelle et suffisamment grave de l’ordre public :
appréciation en raison du comportement de l’intéressé et de la menace qu’il représente
: 131 II 358 consid. 3.2
lorsqu’une mesure d’éloignement visant un citoyen communautaire ou un étranger dit
de deuxième génération présentant un risque de récidive a été ordonnée avant sa mise
en liberté : 130 II 189 consid. 4.4 ; 131 II 336 consid. 3.2, 4.3
non en cas d’interdiction d’entrée prononcée contre un ressortissant communautaire :
131 II 359 consid. 4
en lien avec un délit fiscal commis à l’étranger pour lequel l’auteur encourrait en Suisse
une peine pécuniaire ayant un caractère plutôt administratif : 134 II 29 consid. 4.3.1,
4.3.2
expulsion d’un ressortissant communautaire condamné pour trafic de drogue : 129 II
221 consid. 7
non-prolongation d’une autorisation de séjour d’un étranger dit de deuxième génération
condamné à plusieurs reprises qui est marié avec une Suissesse ayant une seconde
nationalité : 130 II 181 consid. 3.3 - 4
refus d’accorder une autorisation de séjour à un ressortissant de l’UE condamné à
plusieurs reprises et présentant un risque de récidive : 130 II 500 consid. 4
refus d’accorder une autorisation de séjour à un ressortissant de l’UE qui a purgé une
longue peine d’emprisonnement dans son pays d’origine et a été condamné en Suisse
pour des délits à la loi fédérale sur les stupéfiants ; 2C_410/2015 consid. 3.2
refus d’octroyer une autorisation de séjour à un citoyen de l’UE qui a commis divers
délits routiers dans son pays d’origine. Il a continué de commettre des infractions mal-
gré les délais d’épreuve et les suspensions de son permis de conduire droit de con-
duire ; 2C_360/2020 consid. 4.3
révocation de l'autorisation d'établissement d'un citoyen de l'UE né en Suisse qui a été
condamné à une peine privative de liberté de 32 mois (infractions à la LStup [vente de
400 kg de marijuana et de 28 kg de haschisch] et blanchiment d’argent). Proportionna-
lité approuvée bien que l'intéressé ne maîtrise pas la langue de son pays de prove-
nance : arrêt 2C_401/2012 du 18 septembre 2012
172
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
173
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
de la police des étrangers (RS 0.142.115.143), les décisions de renvoi, les interdictions d’en-
trée ainsi que les expulsions prononcées par les autorités administratives ou judiciaires
suisses étendent également leurs effets au territoire de la Principauté de Liechtenstein.
Concernant les ressortissants britanniques, se référer à la lettre circulaire du SEM du 14 dé-
cembre 2020 « Brexit : protection des droits acquis par les ressortissants du Royaume-Uni en
vertu de l’ALCP ».
Seuls les ressortissants du Royaume-Uni et les membres de leur famille qui bénéficient de
droits acquis peuvent en principe encore se prévaloir de l’ALCP. Si l’infraction a été commise
avant le 1er janvier 2021, il faut déterminer si elle est suffisamment grave au regard des dispo-
sitions de l’ALCP. Si l’infraction a été commise après le 31 décembre 2020, le ressortissant
britannique concerné est soumis aux dispositions applicables aux ressortissants d’États tiers,
qui sont plus sévères.
Les autres ressortissants britanniques sont soumis aux dispositions ordinaires de la LEI.
180 Directive 2008/115/CE du Parlement européen et du Conseil du 16 décembre 2008 relative aux normes et
procédures communes applicables dans les États membres au retour des ressortissants de pays tiers en séjour
irrégulier (L 348/98)
181
Arrêté fédéral: RO 2010 5925
174
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
dique et de l’assistance sociale notamment, les réglementations suisses étaient déjà con-
formes aux exigences de la directive européenne et en partie allaient même plus loin. La plus-
value de l’application de cette directive réside essentiellement dans la coopération à l’échelon
européen.
La LAsi n’a, quant à elle, subi qu’une modification mineure à l’art. 45 relatif aux décisions de
renvoi.
La notion de « retour » au sens de la directive sur le retour se définit comme le fait, pour le
ressortissant d’un pays tiers, de rentrer – que ce soit par obtempération volontaire à une obli-
gation de retour ou en y étant forcé – dans :
son pays d’origine, ou
un pays de transit conformément à des accords ou autres arrangements de réadmis-
sion bilatéraux, ou
un autre pays tiers dans lequel le ressortissant concerné d’un pays tiers décide de
retourner volontairement et sur le territoire duquel il sera admis.
Les dispositions de la LEI relatives aux mesures d’éloignement et aux mesures de contrainte
continuent de s’appliquer, de manière subsidiaire à l’ALCP, aux ressortissants des États de
l’UE/AELE et aux membres de leur famille (art. 2, al. 2 et 3, LEI). Si les personnes concernées
ne peuvent se prévaloir d’un droit de séjour en vertu de cet accord, notamment lorsqu’elles
sont frappées d’une interdiction d’entrée nationale, des mesures appropriées peuvent être or-
données. Voir également ch. 8.1.
175
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
176
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
cessaire. Les mariages de complaisance (en relation avec l'art. 51 LEI) et les fausses décla-
rations concernant l'identité ou la nationalité (« pseudo-ALCP » en particulier) constituent de
tels motifs de révocation.
Une révocation est possible, même lorsque les fausses déclarations ou la dissimulation de
faits essentiels n’ont pas été déterminantes pour l’octroi de l’autorisation (arrêt du TF
2C_47/2010 consid. 3.1).
D’après la pratique du Tribunal fédéral, font aussi partie des faits dont la personne étrangère
doit savoir qu’ils sont importants pour la décision d’autorisation les « faits internes », comme
par ex. l’intention de mettre un terme à un mariage existant ou d’en conclure un nouveau ainsi
que l’existence d’enfants issus d’une relation extraconjugale.
Les membres de la famille sont liés par les déclarations, les actes et le comportement du
requérant.
Pour révoquer une autorisation, il n’est pas nécessaire que l’autorisation eût forcément été
refusée si les indications fournies avaient été exactes et complètes. A contrario, l’existence
d’un motif de révocation ne conduit pas forcément à la révocation de l’autorisation. Lors de la
prise de décision, il faut tenir compte des circonstances du cas particulier (ancien droit : ATF
2A.551/2003 du 21 novembre 2003 consid. 2 et ATF du 17 novembre 2005 dans la cause
M.K., 2A.638/2005). Une révocation est exclue lorsque l’autorité a délivré l’autorisation, alors
qu’elle était parfaitement au courant du comportement discutable de l’étranger (ancien droit :
arrêts 2A.46/2002 du 23 mai 2002 consid. 3.4; 2C_682/2012 consid. 4.1).
L’étranger a été condamné à une peine privative de liberté de longue durée ou a fait
l’objet d’une mesure pénale prévue aux art. 64 ou 61 du code pénal suisse (CP) (art.
62, al. 1, let. b, LEI) :
En droit des étrangers, la pesée des intérêts part de la faute de la personne visée. L’infraction
se reflète en premier lieu dans la sanction prononcée par le juge pénal. Lorsque le juge pénal
prononce ou renonce à prononcer une expulsion pénale, les autorités migratoires compétentes
ne peuvent pas révoquer l'autorisation uniquement pour ce motif (art. 62, al. 2 LEI; cf. supra
et ch. 8.4.2.1 pour plus de détails sur la limitation des possibilités d'une révocation en cas de
condamnation ou de renonciation à la condamnation par le juge pénal à une expulsion pénale).
Les exigences concernant la gravité de la faute pénale doivent être d’autant plus strictes que
l’étranger vit depuis longtemps en Suisse. Il faut prendre en considération l’âge auquel l’étran-
ger s’est installé en Suisse. Cependant, même si l’étranger y est né et y a passé toute sa vie
(« étranger de la deuxième génération »), il n’est pas exclu que l’autorisation soit révoquée s’il
a commis des infractions de violence, des infractions d’ordre sexuel ou des délits liés aux
stupéfiants ou s’il est multirécidiviste (ATF 130 II 176 consid. 4.4.2 p. 190 avec renvois). Au
regard de l’ensemble des circonstances pertinentes, une unique condamnation peut conduire
à la révocation en cas d’infraction grave. Hors du champ d’application de l’ALCP, le risque de
récidive n’occupe pas une place prépondérante ; dans le cas de délits de violence, même un
risque de récidive relativement faible ne saurait être admis trop facilement (sur la probléma-
tique : ATF 130 II 176 consid. 4.2 à 4.4 p. 185 ss, avec renvois).
Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, on est en présence d’une « peine privative de liberté
de longue durée » au sens de l’art. 62, let. b, LEI (en relation avec l’art. 63, al. 1, let. a, LEI
s’agissant de titulaires d’une autorisation d’établissement), lorsque la peine est supérieure à
une année, peu importe qu’elle soit conditionnelle ou non (ATF 135 II 377 consid. 4.2 ; arrêt
177
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_515/2009 consid. 2.1; cf. à ce sujet ch. 8.3.2, Révocation de l’autorisation d’établisse-
ment). Si la peine prononcée est de courte durée, la révocation ne peut se fonder que sur les
motifs subsidiaires prévus aux art. 62, alinéa 1, let. c, LEI et 63, al. 1, let. b, LEI, c.-à-d. si le
titulaire de l’autorisation de séjour attente de manière grave ou répétée à la sécurité et l’ordre
publics en Suisse ou à l’étranger, ou si le titulaire de l’autorisation d’établissement attente de
manière très grave à la sécurité et l’ordre publics en Suisse ou à l’étranger (cf. ch. 8.3.1, let. c
et 8.3.2, let. c).
Cependant, la proportionnalité de la révocation doit toujours être examinée, c.-à-d. même si la
peine est supérieure à une année et que la condition de révocation prévue à l’art. 62, alinéa
1, let. b, LEI est remplie (art. 96 LEI). Pour cela, les autorités tiennent compte notamment de
la gravité de la faute commise, du degré d’intégration ou de la durée de séjour en Suisse, et
du préjudice qu’il aurait à subir avec sa famille.
Lorsque le conjoint étranger d’un ressortissant suisse demande le renouvellement de l’autori-
sation de séjour après un séjour relativement court, la jurisprudence du Tribunal fédéral part
du principe qu’au-delà d’une peine privative de liberté de deux ans, une autorisation ne doit
plus être accordée ou une révocation doit être prononcée (ATF 110 Ib 201, 130 II 176 consid.
4.1 p. 185, avec renvois). Il en va de même lorsqu’il existe une peine privative de liberté et une
peine pécuniaire (prise en compte du nombre de jours-amende et de la peine privative de
liberté). Le fait que la peine privative de liberté soit conditionnelle ou inconditionnelle est sans
importance. Seules des circonstances exceptionnelles peuvent encore justifier l’octroi d’une
autorisation de séjour dans de tels cas. Cependant, cette limite de deux ans n’est pas absolue.
Dans le cas d’espèce, c’est la pesée des intérêts publics et privés qui est déterminante. Cette
jurisprudence du Tribunal fédéral reste applicable sous le régime de la LEI (ATF 135 II 377
consid. 4.4). La limite de deux ans concerne en premier lieu les conjoints de citoyens suisses,
mais s’applique également - de manière plus stricte toutefois - aux conjoints de titulaires d’une
autorisation d’établissement (arrêt du TF 2C_784/2009 du 25 mai 2010).
Selon l’art. 62, alinéa 1, let. b, LEI, une autorisation peut être révoquée si l’étranger a fait l’objet
d’une condamnation pénale ou d’une mesure pénale. Il n’est toutefois pas nécessaire que le
verdict de culpabilité ait été rendu par un Tribunal pénal suisse. Comme jusqu’à présent, une
condamnation prononcée à l’étranger peut justifier une révocation182. C’est valable en particu-
lier lorsque le verdict a été rendu dans un pays qui garantit les principes de procédure d’un
État de droit et les droits de la défense dans la procédure pénale.
Un comportement punissable peut toutefois conduire à la révocation d’une autorisation indé-
pendamment de la condamnation par un tribunal, pour autant qu’il soit incontestable ou que
les actes démontrent très clairement qu’il est imputable à la personne concernée (un tel état
de fait doit toutefois entrer dans le champ d'application de l'art. 62, alinéa 1, let. c, LEI).
Le nouveau motif de révocation de l’autorisation en raison d’une mesure de droit pénal, prévu
maintenant par la LEI, n’est en fait que le prolongement de la jurisprudence du Tribunal fédéral
applicable jusque-là à la LETr (cf. ATF 125 II 521 consid. 3).
Lorsque le juge pénal a déjà prononcé une peine ou une mesure mais a renoncé à l'assortir
d’une expulsion pénale obligatoire (application de l'art. 66a, al. 2 CP : cas de rigueur ainsi que
182 Concernant la jurisprudence actuelle, cf. notamment les arrêts du Tribunal fédéral ci-après: 2C_609/2008 du 8
janvier 2009, consid. 2 et 3; 2C_381/2008 du 14 janvier 2009, consid. 2; 2A.57/2000 du 17 avril 2000, consid. 3;
2A.127/1994 du 17 octobre 1995, consid. 3a; 2A.315/2005 du 18 octobre 2005, consid. 3.2.1; de même: ATF 134
II 25, consid. 4.3.1 p. 29
178
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
pour les actes commis en état de défense ou de nécessité excusables) ou d'une expulsion
non obligatoire, l'art. 62, al. 2 LEI interdit à l’autorité compétente migratoire de révoquer une
autorisation en se fondant uniquement sur cette infraction. Ce principe est aussi valable en
cas de prononcé par le juge pénal d'une expulsion pénale; dans ce cas, l'autorité migratoire
compétente ne peut pas révoquer l'autorisation en se basant uniquement sur la condamnation
pénale qui a donné lieu au prononcé de l'expulsion pénale.
En revanche, une révocation est possible lorsqu'il existe d'autres motifs de révocation (ex.
dépendance à l'aide sociale) que la condamnation pour laquelle le juge pénal a renoncé à
prononcer une expulsion pénale ou pour des infractions commises avant l'entrée en vigueur
de l'expulsion pénale, respectivement avant le 01.10.16. Dans ces cas, la condamnation por-
tant sur la renonciation au prononcé de l'expulsion pénale pourra être prise en compte dans
le cadre de l'examen global de la révocation de l'autorisation (pour plus de détails sur les
possibilités d'une révocation en cas d'expulsion pénale, cf. ch. 8.4.3.2).
179
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L’étranger n’a pas respecté l’une des conditions dont la décision était assortie (art. 62,
al. 1, let. d, LEI) :
Dans un tel cas, il y a également lieu de respecter le principe de la proportionnalité (art. 96
LEI) lors d’une décision de révocation suivie d’un renvoi. A ce propos, le non-respect de la
convention d’intégration (art. 54 LEI) et la dissolution de l'union conjugale revêtent une impor-
tance particulière.
L’étranger ou une personne dont il a la charge dépend de l’aide sociale (art. 62, al. 1,
let. e, LEI) :
L'art. 62, alinéa 1, let. e, LEI n'exige pas que la dépendance de l'aide sociale soit durable et
significative comme le requiert la révocation d'une autorisation d'établissement. Toutefois, le
critère de la proportionnalité doit, là aussi, être pris en compte, même si ce sont surtout la part
de responsabilité de l’intéressé et la durée du séjour effectué jusqu’ici dans le pays qui doivent
être pris en considération (ATF 2C_1228/2012 du 20 juin 2013 consid. 2.2 et références cités).
De plus, on doit craindre un risque concret de future dépendance à l’aide sociale. Enfin, l’évo-
lution probable de la situation financière à long terme doit également peser dans la balance
(ATF 2C_456/2014 du 4 juin 2015 consid. 3.2).
Les prestations de l’assurance sociale (prestations complémentaires incluses) ainsi que les
réductions de primes des caisses-maladie et les allocations familiales ne sont, en vertu du
droit des étrangers, pas incluses dans la notion d’aide sociale (entre autres, ATF 135 II 265
consid. 3.7, bien que cette remarque ne s’applique pas aux personnes inactives bénéficiant
de la libre circulation qui perçoivent des prestations complémentaires ; ATF 2C_448/2007 con-
sid. 3.4 ; cf. ch. 6.13 et la directive commune SEM/OFAS du 18 décembre 2018 au sujet de la
communication des données en matière de prestations complémentaires183).
S’agissant des familles, respectivement des étrangers ayant à charge des enfants mineurs,
les principes inscrits dans la Convention relative aux droits de l’enfant (CRDE) devront être
observés. Ainsi, les frais des mesures de protection de l’enfant (p. ex le placement extrafami-
lial) devront être comptabilisés séparément dans l’évaluation des dettes à l’égard de l’aide
sociale, de même que les causes de dépendance à l’aide sociale devront être appréciées
séparément, et ne devront pas être assimilées à de l’aide sociale.
Voir également, sur ce point, les obligations de déclarer des autorités, ch. 8.11.
180
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L’étranger ne respecte pas la convention d’intégration sans motif valable (art. 62, al. 1,
let. d, LEI) :
Tel peut être par exemple le cas, lorsque l’étranger ne suit pas et de manière répétée l’offre
de cours proposée, n’y participe pas sans motifs valables, ne respecte pas les objectifs con-
venus (même partiels) ou les autres conditions fixées (voir chiffre 3.3.1.6). A propos de la
convention d’intégration, se reporter au ch. 3.3.3.
Décisions du Tribunal fédéral en la matière
ATF 2C_1228/2012 du
Let. e : perception de l’aide sociale
20 juin 2013 consid. 5.4
181
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
En principe, une mère célibataire est supposée exercer une activité lucra-
tive à partir des 3 ans de son enfant. D’éventuels frais de garde par des
tiers peuvent cependant être décisifs.
L’étranger a été condamné à une peine privative de liberté de longue durée ou a fait
l’objet d’une mesure pénale prévue aux art. 64 ou 61 CPS (art. 63, al. 1, let. a, LEI).
Voir sur ce point les explications figurant au ch.8.3.1.2, et ch. 3.4.4, 3.5.6, 8.4.2.3 et supra
concernant la limitation des possibilités de révocation des autorisations lorsque le juge pénal
prononce ou renonce à prononcer une expulsion pénale.
182
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, on est en présence d’une « peine privative de liberté
de longue durée » au sens de l’art. 62, alinéa 1 let. b, LEI (en relation avec l’art. 63, al. 1, let.
a, LEI pour les titulaires d’une autorisation d’établissement), lorsque la peine est supérieure à
une année (ATF 135 II 377 consid. 4.2). Cette limite est valable tant pour la révocation de
l’autorisation de séjour que pour celle de l’autorisation d’établissement. Pour cette dernière,
l’examen de la proportionnalité tient compte de la durée de séjour généralement plus longue
et, partant, du plus haut degré d’intégration. Dans le cas d’un étranger de 32 ans vivant en
Suisse depuis sa plus tendre enfance, le Tribunal fédéral a confirmé la révocation de l’autori-
sation d’établissement pour des condamnations pénales multiples et une intégration insuffi-
sante (arrêt du TF 2C_262/2010 du 9 novembre 2010).
En cas de délinquance répétée ou grave, il n'est pas exclu de révoquer l'autorisation d'établis-
sement, même si l'étranger est né en Suisse et qu’il y a passé toute sa vie (arrêts 2C_267/2013
consid 2.1; 2C_562/2011 consid. 3.3).
Lorsque le juge pénal a déjà prononcé une peine ou une mesure mais a renoncé à l'assortir
d’une expulsion pénale obligatoire (application de l'art. 66a, al. 2 CP: cas de rigueur ainsi que
pour les actes commis en état de défense ou de nécessité excusables) ou non obligatoire,
l'art. 63, al. 3 LEI interdit à l’autorité compétente migratoire de révoquer une autorisation d'éta-
blissement en se fondant uniquement sur cette infraction. Ce principe est aussi valable en cas
de prononcé par le juge pénal d'une expulsion pénale, dans ce cas, l'autorité migratoire com-
pétente ne peut pas révoquer l'autorisation en se basant uniquement sur la condamnation
pénale qui a donné lieu au prononcé de l'expulsion pénale.
En revanche, une révocation ou un refus de prolongation est possible lorsqu'il existe d'autres
motifs de révocation (ex. dépendance à l'aide sociale) que la condamnation sur laquelle le juge
pénal a renoncé à prononcer une expulsion ou d'autres infractions commises avant l'entrée en
vigueur de l'expulsion pénale, respectivement avant le 01.10.16. Dans ce cas, la condamna-
tion pourra être prise en compte dans le cadre de l'examen global de la révocation (pour plus
de détails sur les possibilités d'une révocation en cas d'expulsion pénale, cf. ch. 8.4.2.3)
183
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
184
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
L’étranger fait l’objet d’une expulsion relevant du droit pénal (art. 63, al. 1, let. e, LEI).
Concernant l’expulsion de droit pénal, se reporter au ch. 8.4.
Décisions du Tribunal fédéral :
2C_997/2013 du 21
juillet 2014, consid. Endettement intentionnel :
2.3145 L’étranger ne s’est pas seulement vu reprocher la négligence dont il a fait
preuve en lien avec sa situation financière, mais aussi le fait que pendant
185
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_699/2014 du 1er
décembre 2014 con-
sid. 3.3
Bon aperçu de la jurisprudence du TF
2C_1152 du 14 sep-
tembre 2015 consid.
3.4
2C_268/2011 du 22
juillet 2011 consid. Jurisprudence relative à l’importance de l’aide sociale perçue
6.2.3
186
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
prononcé d’une expulsion pénale, la rétrogradation n’est possible que s’il existe d’autres défi-
cits d’intégration en plus de la délinquance (par exemples dettes ou ne pas être en mesure de
subvenir à son propre entretien et à celui de la famille; voir chiffre 3.3.1).
Procédure
Pour déterminer si une rétrogradation s’impose, on vérifiera tout d’abord dans quelle mesure
le comportement de l’intéressé est contraire aux critères d’intégration posés. S’il apparaît que
les conditions, plus strictes, d’une révocation de l’autorisation d’établissement sont également
remplies (art. 63, al. 1, LEI ; ch. 8.3.2), il y a lieu d’ordonner non pas une rétrogradation, mais
la révocation. Tel sera p. ex. le cas si l’intéressé a été condamné à une peine privative de
liberté de plus d’un an et qu’il est, en parallèle, fortement tributaire de l’aide sociale ou encore
s’il met gravement en danger la sécurité et l’ordre publics.
Attentes non remplies après octroi anticipé de Rétrogradation possible lorsqu’un avertisse-
l’autorisation d’établissement (par ex. participation ment ne conduirait vraisemblablement pas
insuffisante à la vie économique, dettes, chômage au but visé et qu’il n’y a pas tentative de
imputable à une faute de l’assuré) tromper les autorités sur le degré d’intégra-
tion effectif (auquel cas les conditions de la
révocation au sens de l‘art. 63, al. 1, LEI, se-
raient remplies.)
Absence de volonté manifeste du conjoint bénéfi- Là encore, il faudrait, dans un premier temps,
ciaire du regroupement familial d’apprendre une examiner l’opportunité d’une injonction (aver-
langue ou d’acquérir une formation tissement) et d’une convention d’intégration.
En cas d’absence de volonté d’intégration
(acquisition de connaissances linguistiques),
examen de l’opportunité d’une rétrogradation
à titre de mesure préventive. Peut faciliter
une révocation ultérieurement, si aucune
amélioration n’intervient.
187
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Constat de déficits d’intégration après octroi d’une Rétrogradation en principe possible car le re-
autorisation d’établissement subordonnée à une trait de l’autorisation d’établissement par ré-
convention d’intégration. vocation ou rétrogradation est basé sur le
droit national ordinaire (suisse). Les exi-
gences linguistiques s’appliquent même si
lors de l’octroi de l’autorisation d’établisse-
ment, elles n’ont pas pu être examinées.
Violation des valeurs constitutionnelles et/ou com- Rétrogradation possible lorsqu’un avertisse-
pétences linguistiques insuffisantes. ment n’est pas opportun. Une révocation est
possible ici lorsque le comportement consti-
tue une atteinte grave à la sécurité et à
l’ordre publics (art. 63, al. 1, LEI).
Décision
La rétrogradation découle d’un comportement fautif de la personne concernée, laquelle peut
néanmoins poursuivre son séjour en Suisse. Ce séjour est régularisé par une autorisation de
séjour. Il est alors recommandé de conclure avec l’intéressé une convention d’intégration ou
de lui adresser une recommandation en matière d’intégration (cf. ch. 3.3.3). La convention
d’intégration peut également être intégrée dans l’autorisation comme condition et constituer
une partie intégrante de l’autorisation.
À défaut, la décision de rétrogradation doit préciser quels efforts l’intéressé doit fournir à l’ave-
nir pour s’intégrer. Le but de la rétrogradation ne peut être atteint que si les autorités compé-
tentes indiquent à l’intéressé la ligne de conduite à suivre pour pouvoir poursuivre son séjour
en Suisse (p. ex. participer à un programme d’intégration, suivre un cours de langue ou une
formation continue.)
D’autres services cantonaux (par exemple le bureau cantonal de l'intégration des étrangers ou
les services sociaux) peuvent être associés aux démarches de conclusion de la convention
d’intégration, de formulation de recommandations ou de prise de décision.
Si la décision de rétrogradation n’est pas assortie d’une convention ou de recommandations
d’intégration, elle doit au moins contenir les éléments suivants (art. 62a, al. 2, OASA) :
a. les critères d’intégration que l’étranger n’a pas remplis ;
b. la durée de validité de l’autorisation de séjour ;
c. les conditions qui régissent la poursuite du séjour en Suisse ;
d. les conséquences sur le séjour en Suisse si les conditions visées à la let. c ne sont
pas respectées.
188
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
En cas de rétrogradation, une nouvelle autorisation d’établissement ne peut être délivrée qu’au
terme d’un délai de cinq ans (art. 34, al. 6, LEI). Le délai commence à courir le lendemain de
l’entrée en force de la révocation (art. 61a. al. 2, OASA). Cf. aussi le ch. 3.5.2.1.
Une nouvelle autorisation d’établissement ne pourra être octroyée que si l’intéressé ne tombe
pas sous le coup d’un motif de révocation et qu’il remplit tant les critères d’intégration que les
exigences linguistiques posées (niveau A2 du CECR au minimum à l’oral et A1 au minimum à
l’écrit). Il n’existe aucun droit à l’octroi d’une nouvelle autorisation d’établissement.
189
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
(art. 32 LEI par renvoi aux art. 62 et 63 LEI dans leur ensemble). En revanche, l'autorité mi-
gratoire compétente pourra refuser de prolonger l'autorisation de courte durée ou de séjour s'il
existe d'autres motifs de révocation (ex. dépendance à l'aide sociale) que la condamnation
pour laquelle le juge pénal a renoncé à prononcer une expulsion pénale ou d'autres infractions
commises avant le 01.10.16 ou lorsque le but du séjour est atteint. Dans ce cas, la condam-
nation pourra être prise en compte dans le cadre de l'examen global du refus de prolongation
(pour plus de détails sur les possibilités d'un refus de prolongation en cas d'expulsion pénale,
cf. ch. 8.4.3.2).
Concernant la non-prolongation d'autorisations de séjour, cf. également ch. 3.4.5 et 8.3.1.
184 Créé en 1995, initialement en vue de protéger les danseuses de cabaret contre l’exploitation, le statut d’artiste
de cabaret constituait une exception aux règles d’admission des travailleurs non qualifiés en provenance d’États
tiers et permettait aux femmes d’exercer l’activité d’artiste de cabaret en Suisse pendant une durée maximale de
huit mois par an.
185 FF 2018 1692
186 RS 311.0
187
RS 321.0
190
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Les présentes directives font seulement référence aux dispositions du CP, elles valent aussi
pour les dispositions correspondantes du code pénal militaire.
Relation entre les mesures en matière de droit des étrangers et l'expulsion pénale
L'une des principales conséquences de l'introduction de l'expulsion pénale dans le CP et le
CPM réside dans la limitation du dualisme qui pourrait exister entre les décisions du juge pénal
et les décisions de révocation ou de refus de prolongation émanant des autorités migratoires
compétentes (possibilité d'ordonner conjointement des mesures pénales et administratives
fondées sur le droit des étrangers en cas de condamnation pénale). Ce principe est désormais
exprimé aux art. 62, al. 2 et 63, al. 3, LEI qui visent à éviter le dualisme qui caractérisait l'ex-
pulsion pénale contenue dans l'ancien Code pénal.
En cas de prononcé par le juge pénal d'une expulsion ou en cas de renonciation au prononcé
d'une telle mesure, les autorités migratoires compétentes ne peuvent pas révoquer ou refuser
de prolonger une autorisation en se basant uniquement sur l'infraction pénale qui a donné lieu
au jugement pénal renonçant à prononcer ou prononçant une expulsion pénale (interdiction
du dualisme). On vise ici à éviter que deux autorités distinctes (pénale et administrative) ne se
prononcent sur un même état de faits.
Bien que le principe de l'interdiction du dualisme ancré aux art. 62, al. 2 et 63, al. 3 LEI ne
concerne pas les interdictions d'entrées, le SEM ne prononcera pas une interdiction d'entrée
fondée uniquement sur la condamnation pénale qui a donné lieu à une renonciation au pro-
noncé d'une expulsion pénale ou au prononcé de cette dernière. En effet, l'expulsion pénale
191
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
entraîne l'interdiction de revenir en Suisse pour une durée comprise entre 3 et 15 ans, voire
20 ans ou à vie en cas de récidive.
En revanche, le principe de l’interdiction du dualisme souffre d'exceptions et, dans certains
cas, (cf. ch. 8.4.2.2 et 8.4.2.3), les autorités migratoires compétentes conservent la compé-
tence de révoquer ou de refuser de prolonger une autorisation. De même que le SEM conti-
nuera dans certains cas (cf. ch. 8.4.2.4) d'examiner la possibilité de prononcer une interdiction
d'entrée même lorsque le juge a renoncé ou a prononcé une expulsion pénale.
La directive sur le retour est également applicable aux expulsions pénales prononcées par le
juge pénal pour autant qu'une loi fédérale n'y déroge pas (cf. art. 2, ch. 2, let. b, de la directive
retour et ch. 8.2).
Suivant l'évolution de la jurisprudence en la matière, les présentes directives seront adaptées.
En l'état actuel, elles reflètent l'avis du SEM.
192
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
des art. 62, al. 2, LEI et 63, al. 3, LEI (cf. ch. 8.4.2.1) car la non-révocation ou la pro-
longation de l'autorisation reviendrait à contredire la décision prise par le juge pénal
qui s'est prononcé dans son jugement en faveur d'une expulsion non obligatoire de
l'étranger concerné du territoire suisse. Le principe de l'interdiction du dualisme qui vise
à ce que deux autorités différentes ne rendent pas deux décisions contradictoires n'est
par conséquent pas violé. L'examen d'un refus de prolongation ou d’une révocation de
l'autorisation permet d'appuyer la décision du juge pénal et évite ainsi le prononcé par
deux autorités de décisions contradictoires (cf. aussi ch. 6.1.6 en cas de dépôt d'une
demande de regroupement familial). Cela est aussi valable en présence d'autres motifs
de révocation découlant de l'art. 62, al. 1, let. a et c à e, ou de l'art. 63, al. 1, let. a et c,
et de l'al. 2 LEI justifiant aussi une révocation ou un refus de prolongation de l'autori-
sation ou en cas de nouvelle demande fondée sur un nouveau motif d'admission.
En cas de refus de prolongation ou de révocation de l'autorisation, l'étranger demeure en
Suisse jusqu'à l'exécution de l'expulsion pénale non obligatoire sans titre de séjour.
En présence d'un étranger condamné à une expulsion pénale non obligatoire et à une mesure
ambulatoire (63 CP), l'exécution de la mesure ne fait pas obstacle à l'exécution de l’expulsion
; en effet, l’art. 66c CP ne traite que des mesures privatives de liberté. Si la peine a été assortie
d'un sursis, le sursis à l'exécution de la peine ne fait pas non plus obstacle à l'exécution de
l'expulsion pénale non obligatoire.
193
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Interdiction d'entrée
L'expulsion pénale entraîne l'interdiction de revenir en Suisse pour une certaine durée. La
durée de l'expulsion obligatoire est fixée entre cinq et quinze ans, celle de l'expulsion faculta-
tive entre trois et quinze ans (art. 66a, al. 1, et 66abis, al. 1 CP). Il revient au juge pénal de fixer
la durée de l'expulsion en tenant compte notamment du principe de la proportionnalité (cf.
message du CF, FF 2013 5373). En cas de nouvelle condamnation à une expulsion pénale
obligatoire (art. 66b, al. 1 CP), la nouvelle expulsion pénale obligatoire doit être prononcée
pour une durée de vingt ans (art. 66b, al. 1, CP). Si la nouvelle infraction qui a donné lieu au
prononcé d'une nouvelle expulsion pénale obligatoire est commise durant la durée de la pre-
mière expulsion pénale, la nouvelle expulsion pénale obligatoire peut être prononcée à vie
(art. 66b, al. 2 CP), mais sa durée ne peut pas être inférieure à vingt ans (art. 66b, al. 1, CP).
Dans les deux cas, si la deuxième expulsion pénale prononcée par le juge est une expulsion
pénale non obligatoire, le juge est libre de déterminer sa durée conformément au principe de
la proportionnalité (entre trois et quinze ans, art. 66abis CP).
En cas de prononcé ou de renonciation au prononcé d'une expulsion pénale (obligatoire ou
non obligatoire) par le juge, le SEM renonce en règle générale à prononcer une interdiction
d'entrée en plus basée uniquement sur l'infraction qui a donné lieu au jugement (art. 67, al. 2,
LEI). On évite ainsi le dualisme qui pourrait exister entre les décisions de deux autorités dis-
tinctes.
En revanche, s'il existe d'autres motifs ou d'autres infractions, qui ont été commises avant
l'introduction des dispositions pénales relatives à l’expulsion pénale, soit avant le 1er octobre
2016, le SEM examine comme jusqu'alors l'opportunité de prononcer cette mesure en sus.
194
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Dans les cas suivants, le SEM a la possibilité d'examiner l'opportunité de prononcer des inter-
dictions d'entrée, malgré la prononciation d’une expulsion pénale ou si le juge pénal y a re-
noncé (car les motifs pour prononcer une interdiction d'entrée dans ces cas ne sont pas liés à
une condamnation pénale en Suisse) en présence :
d'un renvoi immédiatement exécutoire ou en cas de séjour illégal (art. 67, al. 1, let a et
b, LEI ; possibilité découlant de la directive sur le retour : art. 11, ch. 1, cf. ch. 9.3.1) ;
de coûts en matière d'aide sociale (art. 67, al. 2, let. b LEI) ;
d'une décision de mise en détention administrative (art. 67 al. 2 let. c et art. 75 – 78
LEI) ;
de condamnations pénales à l'étranger (jugement étranger).
La compétence de prononcer une interdiction d'entrée ou une décision de renvoi à l'encontre
d'un mineur qui a été jugé selon le droit pénal des mineurs reste du ressort exclusif des auto-
rités compétentes en matière de migrations, car aucune expulsion pénale ne peut être ordon-
née à son encontre (cf. message du CF du 26 juin 2013, FF 2013 5373 5409 ; ch. 8.4.2.1).
Depuis octobre 2016, le SEM inscrira les interdictions d'entrée dans SYMIC au moyen de
codes d'observation (domaine LEI) et d'affaire (domaine asile). Pour plus de détails sur l'ins-
cription des interdictions d'entrée dans SYMIC nous vous prions de vous référer à la SYMIC
Info Octobre 2016 relative à la mise en œuvre de l'initiative sur le renvoi des criminels étran-
gers pour les utilisateurs de SYMIC (release du 15.10.16).
Les interdictions d'entrée et l'expulsion prononcées par fedpol (art. 67, al. 4 et 68 LEI) peuvent
être ordonnées conjointement à une expulsion pénale car il s'agit de mesures policières visant
à maintenir la sécurité intérieure ou extérieure de la Suisse. En effet, une mise en danger de
la sécurité intérieure ou extérieure de la Suisse peut aussi exister lorsque les conditions ne
sont pas remplies pour le prononcé d'une expulsion pénale.
195
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Le délai de départ est fixé par les autorités compétentes pour l'exécution de l'expulsion pénale
(art. 372 CP, cf. ch. 8.4.3.2). La durée de l'expulsion est calculée à partir du moment où l'étran-
ger a quitté la Suisse (art. 66c, al. 5 CP). En cas de départ sous contrôle, la date de départ
effective sera connue. En revanche, il n’est souvent pas possible de déterminer la date du
départ effectif de l’étranger en cas de départ volontaire. Dans ce cas, il faut partir de l’hypo-
thèse que l’intéressé a quitté la Suisse à la date indiquée dans la décision rendue par l'autorité
d’exécution, sauf si la date effective est connue ou si la personne concernée n’a pas quitté la
Suisse (art. 17a de l'ordonnance relative au code pénal et au code pénal militaire, O-CP-
CPM188).
Si une décision de renvoi exécutoire basée sur la LEI a déjà été ordonnée, mais qu'elle n'a
pas été exécutée et qu'une décision d'expulsion pénale entre en force, c'est l'exécution de
l'expulsion pénale qui doit être ordonnée.
188
RS 311.01
196
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
déjà examiner les motifs qui rendraient l'exécution de l'expulsion non obligatoire im-
possible que ce soit en relation avec la situation personnelle de l'étranger ou pour
d'autres motifs. Si les circonstances ont changé depuis la décision du juge pénal, la loi
n'exclut pas la prise en compte d'autres critères (ceux qui ne sont pas liés à la situation
personnelle de l'étranger) que ceux fixés à l'art. 66d CP en cas de condamnation à une
expulsion pénale non obligatoire, afin qu'elle puisse être reportée notamment en cas
d'impossibilité d'obtenir des documents, d'une situation générale de danger ou d'une
épidémie. Dans tous les cas, sont réservés les critères de l'art. 66d CP, soit le principe
de non refoulement et les règles impératives du droit international public qui feront
toujours obstacle à l'exécution d'une expulsion non obligatoire.
Si un étranger est condamné à une expulsion obligatoire et à une expulsion non obligatoire et
que ces deux expulsions doivent être exécutées simultanément, le report de l'expulsion non
obligatoire devra être examiné sous l'angle des critères de l'art. 66d CP (art. 12a, al. 2, O-CP-
CPM).
Dans tous les cas, le report de l'expulsion pénale (obligatoire ou non obligatoire) doit être
examiné périodiquement et l'expulsion pénale doit être exécutée lorsque les conditions de son
report ont disparu.
197
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Les deux types de mesures peuvent être combinés. Afin d’empêcher tout retour des personnes
concernées, il est, en effet, possible, au terme de la procédure de recours et de renvoi, de
requérir auprès du SEM une interdiction d’entrée.
L’expulsion combine elle aussi les deux types de mesures d’éloignement (art. 68 LEI ; voir ch.
8.7).
Lors de l’examen des mesures d’éloignement, les autorités cantonales en matière d’étrangers
peuvent, en cas de besoin, demander des extraits de casiers judiciaires dans d’autres pays,
notamment lorsque des indices donnent à penser que l’étranger y a été condamné pour des
délits.
L’autorité qui prononce la mesure d’éloignement en examine la proportionnalité conformément
à l’art. 96 LEI.
8.6 Renvoi
Lorsqu’elle constate que le séjour est illégal, l’autorité rend en principe toujours une décision
écrite de renvoi. De même, les personnes qui n’ont jamais séjourné licitement en Suisse, et y
sont par conséquent entrées illégalement, sont en règle générale renvoyées moyennant une
procédure formelle. Il va de soi qu’il ne faut rendre une décision de renvoi en cas de séjour
illégal ou d’entrée illégale que si la personne visée n’a pas déjà été renvoyée antérieurement,
par exemple suite au rejet d’une demande d’asile.
En vue de contrôler les personnes renvoyées et à des fins statistiques, il faut saisir ces per-
sonnes dans le système SYMIC. Pour les détails, se référer à la Circulaire du SEM du 22 mars
2011 « Circulaire du SEM du 22 mars 2011 « Renvois effectués conformément à la directive
sur le retour : saisie dans SYMIC et statistiques pour EUROSTAT ».
Il est possible de déroger au principe du renvoi formel et de procéder par conséquent à un
renvoi sans décision formelle dans trois cas de figure, soit :
lorsque le ressortissant d’un État tiers séjourne illégalement en Suisse et dispose d’un
titre de séjour valable délivré par un autre État Schengen (art. 64, al. 2, LEI) ;
lorsque le ressortissant d’un État tiers est repris en charge par un État en vertu d’un
accord de réadmission (art 64c, al. 1, let. a, LEI) ;
lorsque le ressortissant d’un État tiers s’est vu préalablement refuser l’entrée en vertu
de l’art. 14 du code frontières Schengen (art. 64c, al. 1, let. b, LEI).
Concernant le renvoi informel, voir ch. 8.5.2.
L'expulsion pénale obligatoire prononcée par le juge pénal entraîne la perte du titre de séjour
et de tous les droits à séjourner en Suisse, l'obligation de quitter le pays et une interdiction
d'entrée sur le territoire pour une certaine durée (art. 121, al. 3 et 6 Cst). L'autorisation octroyée
jusqu'alors s'éteint lorsque l'expulsion obligatoire entre en force (art. 61, al. 1, let. e, LEI ; cf.
ch. 3.4.3, 3.5.5 et 8.4.2.2).
L’expulsion pénale non obligatoire n’entraine pas la perte du droit de séjour dès l’entrée en
force du jugement pénal. L’autorisation octroyée jusqu’alors s’éteint lorsque l'expulsion pénale
non obligatoire est exécutée (art. 61, al. 1, let. f, LEI ; cf. ch. 3.4.3, 3.5.5 et 8.4.2.2). Dans ces
cas, il n'est pas nécessaire que l'autorité migratoire compétente prononce en plus de l'expul-
sion pénale une décision de renvoi et fixe un délai de départ basé sur la LEI. Le délai de départ
198
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
sera fixé par l'autorité compétente chargée de l'exécution de l'expulsion pénale (art. 372 CP;
cf. ch. 8.4.2.1).
199
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
200
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
devra attendre à l’étranger la décision concernant un éventuel recours. Ce procédé est, par
exemple, utilisé pour les hooligans dont le comportement représente un danger évident.
201
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Renvoi d’une personne disposant d’un titre de séjour valable dans un État Schengen
(art. 64, al. 2, LEI)
L’étranger qui séjourne illégalement en Suisse et dispose d’un titre de séjour valable délivré
par un autre État Schengen est invité sans décision formelle à quitter la Suisse et à se rendre
dans un délai d’un jour dans ce pays (voir art. 26c OERE ; cf. également art. 6, al. 2, de la
directive sur le retour). S’il n’obtempère pas, l’autorité rend une décision de renvoi conformé-
ment à l’art. 64, al. 1, LEI, sauf si la personne concernée peut être remise à l’État Schengen
compétent en vertu d’un des accords de réadmission mentionnés à l’art. 64c, al. 1, LEI. Si la
personne concernée constitue une menace grave pour la sécurité et l’ordre publics, par
exemple si elle a été frappée d’une interdiction d’entrée, l’autorité rend une décision de renvoi
formelle sans invite préalable (conformément à l’art. 64, al. 1, LEI ; ch. 8.6.1).
Renvoi en vertu d’un accord de réadmission (art. 64c, al. 1, let. a, LEI)
Cette disposition concerne les renvois effectués en vertu d’accords de réadmission conclus
avec d’autres États Schengen et qui étaient valables au moment de l’entrée en vigueur de la
directive sur le retour (13 janvier 2009). À cette date, des accords de réadmission étaient en
vigueur avec l’Allemagne, l’Autriche, l’Espagne, l’Estonie, les États du Benelux, la France, la
Hongrie, l’Italie, la Lettonie, la Lituanie, la Norvège, la Pologne, la Slovaquie, la Slovénie et la
Suède. En cas de remise ou de réadmission au titre d’un accord bilatéral, c’est l’État qui re-
prend la personne qui est compétent pour mener la procédure de renvoi conformément à la
directive sur le retour. Sur demande immédiate de la personne concernée, la décision est
rendue au moyen d’un formulaire type avant la remise ou la réadmission (art. 64c, al. 2, LEI).
Ainsi, il est garanti qu’il sera possible de procéder à l’examen du renvoi dans le pays d’origine
ou de provenance. Cependant, le renvoi peut être immédiatement exécutoire (art. 64d, al. 2,
let. d, LEI).
Cf. ch. 2.8 directives SEM III (Accords de réadmission avec les États européens) annexe 3 de
la directive III / 2.7 (Formulaire d’examen d’une demande de réadmission).
Renvoi en raison d’un refus d’entrée préalable en vertu de l’art. 14 du Code frontières
Schengen (art. 64c, al. 1, let. b, LEI)
Les ressortissants de pays tiers auxquels l’entrée a été refusée à une frontière extérieure de
l’espace Schengen en vertu de l’art. 14 du Code frontières Schengen, mais qui ont malgré tout
franchi la frontière, puis ont été appréhendés en Suisse peu de temps après ou dans les envi-
rons peuvent être renvoyés sans décision formelle. On évite ainsi les doubles emplois. En
effet, ces personnes ont déjà fait l’objet d’une procédure formelle relevant du Code frontières
Schengen durant laquelle on a examiné si elles remplissaient ou non les conditions d’entrée.
Dans ces cas également, une décision doit être rendue au moyen d’un formulaire type sur
demande immédiate de la personne concernée (art. 64c, al. 2, LEI). Le champ d’application
de cette dérogation devrait, dans la pratique, être relativement restreint, car les autorités char-
gées du contrôle dans l’espace Schengen n’auront, en règle générale, pas connaissance
d’une interdiction d’entrée prononcée préalablement à une frontière extérieure de Schengen.
202
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Reconnaissance des décisions de renvoi prononcées par des États étrangers (art. 83a
OASA)
Les étrangers qui ont déjà été renvoyés d’un État Schengen parce qu’ils ne remplissaient pas
les conditions d’entrée fixées à l’art. 6, par. 1, du code frontières Schengen sont invités par les
autorités cantonales compétentes en matière d’étrangers à quitter la Suisse et si nécessaire,
elles sont renvoyées conformément à la directive européenne 2001/40/CE189 (art. 83a, al. 1,
OASA).
En application de cette directive, les autorités cantonales doivent examiner si le renvoi pro-
noncé par un autre État Schengen est toujours licite, raisonnablement exigible et possible.
Cette constatation doit faire l’objet d’une décision avec voies de droit, comme le prévoit l’art.
83a, al. 2, OASA.
La compensation des frais d’exécution occasionnés par cette procédure est réglementée par
l’art. 83a, al. 3, OASA. Il convient ici au SEM de développer une pratique avec les autres États
Schengen, de manière analogue à ce qui se fait en matière de reconnaissance des décisions
d’asile et de renvoi des États Dublin (art. 31a, let. f et 31b LAsi, art. 29c OA 1). La reconnais-
sance des décisions en matière d’asile et de renvoi incombe au SEM, qui rend une décision
de non-entrée en matière.
189Directive 2001/40/CE du Conseil du 28 mai 2001 relative à la reconnaissance mutuelle des décisions d’éloigne-
ment de ressortissants de pays tiers (JO L 149 du 2.6.2001, p. 34)
203
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
190 Règlement (UE) n° 604/2013 du Parlement européen et du Conseil du 26 juin 2013 établissant les critères et
mécanismes de détermination de l’État membre responsable de l’examen d’une demande de protection interna-
tionale introduite dans l’un des États membres par un ressortissant de pays tiers ou un apatride (refonte), version
du JO L 180 du 29.6.2013, p. 31.
191Règlement (UE) n° 603/2013 du Parlement européen et du Conseil du 26 juin 2013 relatif à la création d’Eurodac
pour la comparaison des empreintes digitales aux fins de l’application efficace du règlement (UE) n° 604/2013
établissant les critères et mécanismes de détermination de l’État membre responsable de l’examen d’une de-
mande de protection internationale introduite dans l’un des États membres par un ressortissant de pays tiers ou
un apatride et relatif aux demandes de
192 14.029. Message relatif à l’approbation et à la mise en œuvre des échanges de notes entre la Suisse et l’UE
concernant la reprise des règlements (UE) n° 603/2013 et n° 604/2013 (développements de l’acquis Dublin/Eu-
rodac), FF 2014 2587 ss
193Arrêté fédéral portant approbation et mise en œuvre de l’échange de notes entre la Suisse et l’Union européenne
sur la reprise du règlement (UE) n° 604/2013 établissant les critères et mécanismes de détermination de l’État
membre responsable de l’examen d’une demande de protection internationale (développement de l’acquis de
Dublin/Eurodac), FF 2014 7111;
Arrêté fédéral portant approbation et mise en œuvre de l’échange de notes entre la Suisse et l’Union européenne
sur la reprise du règlement (UE) n° 603/2013 relatif à la création d’Eurodac et modifiant le règlement (UE)
no 1077/2011 portant création de l’Agence IT (développement de l’acquis de Dublin/Eurodac), FF 2014 7119;
204
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
l’exécution du renvoi, l’autorité peut ordonner, pendant la procédure devant le TAF, une dé-
tention en vue du renvoi ou de l’expulsion conformément à l’art. 76, al. 1, let. b, ch. 6, LEI .
Pour de plus amples détails, cf. ch. 2.3 directives SEM III (Conditions relatives à l’exécution
du renvoi).
Il convient de désigner une personne de confiance pour les mineurs non accompagnés qui
n’ont pas déposé de demande d’asile et qui font l’objet d’une procédure de renvoi sur la base
de l’accord d’association à Dublin. Le règlement Dublin III, appliqué provisoirement depuis le
1er janvier 2014 et entièrement en vigueur depuis le 1er juillet 2015, prévoit que tout mineur
non accompagné doit être assisté durant les procédures Dublin jusqu’à son transfert effectif
vers l’État Dublin compétent. Ainsi, le nouvel article 64a, al. 3bis, LEI, mentionne que l’art. 64,
al. 4, LEI est applicable s’agissant des mineurs non accompagnés. L’art. 64, al. 4, LEI prévoit
quant à lui déjà la désignation d’une personne de confiance pour les mineurs non accompa-
gnés dans le cadre d’un renvoi ordinaire à destination du pays d’origine ou de provenance.
205
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
206
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Lorsqu’un requérant d’asile est sous le coup d’une expulsion pénale entrée en force, le SEM
ne prononce pas son renvoi de Suisse (art. 32 OA1, cf. ch. 2.1 directives SEM III).
ATF 2C_861/2013 du 11 no- Une décision de renvoi – condition d’une détention en vue du renvoi
vembre 2013 ou de l’expulsion (art. 76, al. 1, préambule, LEI) – est maintenue,
même si l’étranger séjourne dans un pays étranger voisin pour une
courte durée à des fins de visite.
Commentaires relatifs à l’exécution d’un renvoi en vertu des ac-
cords d’association à Dublin (art. 64a LEI)
Arrêt du TF 2D_14/2018 du Pour que l’exécution du renvoi soit admissible, il n’est pas néces-
13 août 2018 saire d’assurer le même niveau de soins et de prise en charge que
celui garanti en Suisse (consid. 5.2.2 s.).
Exigences - art. 3 CEDH /
possibilités de prise en Dans le cadre de l’art. 3 CEDH, il suffit que le minimum vital soit ga-
charge médicale à l’étranger ranti – même s’il est d’un niveau inférieur, tant qu’il n’en résulte pas
une mise en danger de la vie.
207
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
208
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Confédération (SRC) en fait la demande, le SEM peut lever l’admission provisoire accordée
parce que le renvoi n’était ni raisonnablement exigible ni possible et ordonner l’exécution du
renvoi (art. 84, al. 3, LEI).
L’étranger qui contrevient à une décision d’expulsion prononcée par fedpol ou le Conseil fé-
déral commet une rupture de ban au sens de l’art. 291 CP. Il encourt une peine privative de
liberté de trois ans au plus ou une peine pécuniaire. La durée de cette peine n’est pas imputée
sur celle de l’interdiction d’entrée (art. 291, al. 2, CP).
209
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Le droit d’être entendu (art. 29, al. 2, Cst. et art. 29 ss PA) comprend la faculté de l’intéressé
de s’exprimer avant le prononcé d’une décision (cf. art. 30, al. 1, PA) : il garantit qu’il puisse
prendre influence sur la constatation des faits déterminants. Avant que l’autorité ne rende une
décision, l’étranger a le droit de s’exprimer sur les points essentiels concernant l’établissement
de l’état de fait pertinent et d’obtenir à cette fin toutes les informations nécessaires (cf. ATAF
2007/21 consid. 10.2, arrêt non publié du TAF C-3985/2007 du 2 février 2009 avec renvois).
Avant de prononcer une interdiction d’entrée, l’autorité doit donner à l’intéressé la possibilité
de s’exprimer sur la mesure envisagée.
Après avoir accordé le droit d’être entendu, l’autorité compétente transmet les documents au
SEM. Il appartient alors au SEM de décider s’il prononce ou non une interdiction d’entrée pour
des raisons humanitaires ou pour d’autres motifs importants (art. 67, al. 5, LEI).
Lorsqu’il n’a pas été possible, lors du départ, de retirer l’autorisation non encore arrivée à
échéance ou le titre de séjour d’une personne frappée d’une interdiction d’entrée, le document
doit être inscrit dans le SIS.
Cf. annexes « Numéros RCE/SYMIC sur livrets pour étrangers / Signatures sur interdictions
d’entrée »:
Circulaire du 1er avril 2008
Annexe
8.10.1 Interdiction d’entrée prononcée par le SEM (art. 67, al. 1 et 2, LEI)
L’interdiction d’entrée doit permettre d’éviter des troubles de la sécurité et de l’ordre publics,
mais n’est pas destinée à punir un certain comportement. La mesure a donc un caractère
disciplinaire et non pénal.
LE SEM prononce l’interdiction d’entrée de sa propre initiative ou sur demande d’une autre
autorité (art. 81 OASA). Tant que l’interdiction d’entrée est valable, la personne concernée a
l’interdiction de pénétrer sur le territoire suisse, à moins que le SEM ne lui en ait donné la
permission expresse.
LE SEM publie dans le Système d’information Schengen (SIS) les interdictions d’entrée con-
formément au droit Schengen194. Les interdictions publiées dans le SIS sont valables dans tout
l’espace Schengen.
Lorsqu’un ressortissant britannique qui bénéficie de droits acquis195 est frappé d’une interdic-
tion d’entrée parce qu’il a perdu ces droits ou a été expulsé, la nationalité doit passer au code
290 dans SYMIC, afin que l’interdiction d’entrée ou l’expulsion puisse être signalée dans le
système d’information Schengen. Un tel signalement est licite, les ressortissants du Royaume-
Uni étant désormais ressortissants d’un État tiers.
Certains cas entraînent en principe toujours une interdiction d’entrée (art. 67, al. 1, LEI). Dans
d’autres, le SEM dispose d’une certaine marge d’appréciation (art 67, al. 2, LEI).
210
Directives LEI
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211
Directives LEI
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été placés en détention en phase préparatoire, en détention en vue d’un renvoi ou d’une ex-
pulsion voire en détention pour insoumission, il est aussi possible de prononcer une interdic-
tion d’entrée, même si la détention n’a pas été contrôlée par un juge.
196 Introduit le 25.10.2013 sur la base du rapport rédigé suite au postulat 12.3002 CIP-E « Interdictions d’entrée sur
le territoire suisse. Décisions et suspensions »
212
Directives LEI
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lorsqu’une personne a fait valoir un motif légitime en vue de l’octroi d’une levée provisoire et,
subséquemment, commet une infraction durant son séjour en Suisse. Au regard du droit des
étrangers, il importe peu que l’acte ait déjà été commis avant l’entrée ou qu’il l’ait seulement
été durant le séjour en Suisse197.
Levée
La levée d’une interdiction d’entrée suppose qu’il n’existe plus d’intérêt public à la mesure
d’éloignement ou, en d’autres termes, que la personne concernée ne représente plus une
menace pour la sécurité et l’ordre publics.
Lorsque l’interdiction d’entrée est de durée indéterminée, la levée est examinée selon la pra-
tique courante, en règle générale, au plus tôt après dix ans. S'agissant des personnes bénéfi-
ciant de la libre circulation, le Tribunal fédéral a toutefois récemment décidé qu'il n'était plus
possible de se fonder sur un délai de dix ans depuis l'exécution de la dernière peine privative
de liberté et ce, en raison des prescriptions du droit à la libre circulation et de la nouvelle
formulation de l'art. 67 LEI, modifié en janvier 2011. Il n'a cependant pas tranché la question
de savoir si le délai devait être fixé de manière générale à cinq ans ou si ce délai pouvait être
allongé selon les circonstances (arrêt 2C_487/2012 du 2 avril 2013).
La suspension et la levée d’une interdiction d’entrée sont soumises à émolument (art. 10, al.
1, Oem-LEI).
Lorsqu’il existe un intérêt public à l’entrée de l’étranger (par ex., pour une audition menée par
des autorités pénales), il est possible de renoncer exceptionnellement à percevoir un émolu-
ment.
L’étranger qui viole une interdiction d’entrée est punissable au titre de l’art. 115, al. 1, let. a,
LEI. Il est passible d’une peine privative de liberté d’un an ou d’une peine pécuniaire.
8.10.2 Interdiction d’entrée prononcée par fedpol (art. 67, al. 4, LEI)
fedpol peut interdire l’entrée en Suisse à un étranger afin de préserver la sécurité intérieure
ou extérieure de la Suisse (par ex., contre des terroristes, des diplomates s’étant livré à des
activités de renseignement non autorisées ou encore des cadres d’une organisation extrémiste
et violente). Il consulte au préalable le Service de renseignement de la Confédération (SRC).
Une interdiction d'entrée ordonnée par fedpol peut être prononcée en sus d'une décision d'ex-
pulsion pénale (cf. ch. 8.4.3.4).
197Paragraphe entier introduit le 25.10.2013 sur la base du rapport rédigé suite au postulat 12.3002 CIP-E « Inter-
dictions d’entrée sur le territoire suisse. Décisions et suspensions »
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L’autorité cantonale de migration fera suivre ces communications au SEM dans la mesure où
elles sont pertinentes pour la décision à prendre.
Depuis le 1er janvier 2021, les autorités cantonales des migrations soumettent pour approba-
tion au SEM les prolongations d’autorisation de séjour lorsqu’un ressortissant d’un État tiers
fait partie d’un ménage ayant obtenu des prestations d’aide sociale durant les trois dernières
années précédant la date d’échéance du titre de séjour pour un montant égal ou supérieur à
50 000 francs s’agissant d’un ménage d’une seule personne, ou à 80 000 francs s’agissant
d’un ménage de plusieurs personnes (art. 4, let. g, OA-DFJP, ch. 1.3.2.1). Cf. la lettre circulaire
ad hoc du SEM (janvier 2021).
Concernant l’obligation de déclarer des autorités cantonales de migration se rapportant aux
cas de mariage forcé ou de mariage de mineurs (art. 45a LEI), cf. ch. 6.14.3.2.
8.11.1 Obligation de communiquer en lien avec des enquêtes pénales et en cas de ju-
gements de droit civil ou de droit pénal (art. 82 OASA)
Les autorités policières, judiciaires et pénales déclarent spontanément aux autorités canto-
nales compétentes en matière d’étrangers l’ouverture et la suspension des procédures pé-
nales, les arrestations et les libérations ainsi que les jugements des tribunaux civils et pénaux,
pour autant que des étrangers soient touchés. Cette mesure s’applique également aux étran-
gers soumis au droit pénal des mineurs.
Une annonce doit par ailleurs être faite lorsqu’une personne contrôlée séjourne illégalement
en Suisse.
Il y a une obligation de communiquer les affaires en lien avec l’état civil (art. 82a OASA). Ainsi,
les autorités d’état civil et de justice ainsi que les autorités de protection de l’enfant et de
l’adulte déclarent d’office aux autorités cantonales des étrangers les mariages, les refus de
mariage, les déclarations d’invalidation, les séparations et les divorces d’étrangers ainsi que
les mesures relevant du droit de la protection de l’enfant et de l’adulte. Ces dispositions s’ap-
pliquent par analogie aux partenaires enregistrés de même sexe.
Par ailleurs, les autorités d’état civil annoncent à l’autorité compétente en matière d’étrangers
du lieu de séjour de la personne concernée l’identité et l’adresse du domicile du fiancé ou du
partenaire qui n’a pas été en mesure de prouver la légalité de son séjour (voir ch. 6.14.2.1.2).
En cas de mariage, les autorités d’état civil communiquent aussi aux autorités cantonales
compétentes en matière d’étrangers les faits indiquant que le mariage a été conclu en violation
de la loi dans le but d’éluder les prescriptions d’admission prévues à l’art. 51 de la LEI. Cela
vaut aussi pour les représentations suisses à l’étranger. En cas de décision ultérieure concer-
nant la prolongation d’une autorisation délivrée au titre du regroupement familial, il est néces-
saire que les autorités de migration aient connaissance des indices de mariage de complai-
sance qui existaient déjà auparavant, même s’ils n’étaient à l’époque pas suffisants pour em-
pêcher l’union.
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Entrée, sortie et séjour illégaux, exercice d’une activité lucrative sans autorisation
Remarque :
Le contenu de cette disposition correspond largement à l’ancien droit (art. 23, al. 1, ph. 4,
LSEE). En outre, la sortie illégale est également punie. Il y a sortie illégale lorsqu’elle ne
se fait pas à un passage ouvert au transit de frontière ou qu’elle viole les prescriptions
d’entrée de l’État voisin.
Jurisprudence :
Al. 1, let. b : pas d'application de la lex mitior en cas de délit continu de séjour illégal et 3
condamnations différentes pour ce motif entre 2006 et 2011 : ATF 6B_196/2012 du 24
janvier 2013
Art. 115 Al. 1, let. c : délimitation délit continu et succession de délits différents : ATF 6B_196/2012
du 24 janvier 2013
Jurisprudence concernant la directive sur le retour :
Application de la directive sur le retour dans le contexte des sanctions en droit interne
pendant la procédure de rapatriement : ATF 6B_196/2012 du 24 janvier 2013 consid. 2.
En l'espèce, la peine privative de liberté prononcée s'est trouvée renforcée par le fait que
l'intéressé est de nouveau entré illégalement en Suisse et y a à nouveau séjourné après
avoir été rapatrié.
Peine privative de liberté de trois mois approuvée pour les personnes qui ne peuvent être
rapatriées sous contrainte et refusent de quitter le pays volontairement : 6B_617/2012 et
6B_618/2012 du 11 mars 2013.
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Etat au 1er janvier 2021
Délimitation par rapport à l'art. 115, al. 1, let. c et 117, al. 1, LEI : ATF 137 IV 153 con-
sid 1.3, 1.4; 137 IV 159 consid. 1.5
Inclut également la complicité à une infraction prévue à l'art. 115, al. 1, let. c, LEI :
ATF 137 IV 153 consid. 1.7, 1.8; 137 IV 159 consid. 1.5.1
Procuration d'une activité lucrative approuvée si des locaux sont mis à la disposition
de la prostituée et, sur demande de celle-ci et contre rémunération, des infrastructures
: ATF 137 IV 153 consid.1.9
218
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Autres infractions
Cette disposition correspond à l’ancien droit (art. 23, al. 6, LSEE), à ceci près qu’elle énu-
mère les « autres infractions au droit sur les étrangers ».
L’OASA (art. 90a OASA) dispose que l’étranger est puni d’une amende de 1000 francs au
plus s’il contrevient, intentionnellement ou par négligence, à l’obligation visée à l’art. 63 ou
72 OASA de présenter ou de remettre son livret pour étrangers.
Le manquement d’un employeur à l’obligation d’annoncer l’activité d’une personne admise
à titre provisoire prévue par l’art. 85a LEI doit être sanctionné. Conformément à l’art. 120,
al. 1, let. f et g, LEI un employeur est puni de l’amende s’il contrevient à l’obligation d’an-
nonce prévue à l’art. 85a LEI, s’il s’oppose aux contrôles ou encore s’il fait des déclara-
Art. 120
tions incomplètes ou fausses dans le cadre de la procédure d’annonce et, partant, ne res-
pecte pas les conditions liées à l’annonce (art. 85a, al. 2 à 4, LEI). Parallèlement, l’autorité
cantonale compétente peut révoquer la permission d’exercer une activité lucrative délivrée
lors de l’annonce (art. 62, al. 1, let. d, LEI).
En application de l’art. 120, al. 2, LEI (infractions aux dispositions d’exécution), de nou-
velles obligations et sanctions ont été introduites dans l’OASA. Depuis le 1er novembre
2019, les frontaliers ressortissants d’États tiers peuvent être sanctionnés d’une amende
jusqu’à 1000 francs en cas de violation de l’obligation d’annonce du changement d’em-
ployeur après cinq années d’activité en Suisse en vertu de l’art. 13a en relation avec
l’art. 90a OASA. Il en va de même des frontaliers européens en vertu de l’art. 9, al. 3, et
32a, al. 2, de l’ordonnance sur l’introduction de la libre circulation des personnes (OEP)200.
La poursuite pénale et le jugement des infractions prévues aux art. 115 ss LEI incombent aux
cantons. Sont en outre applicables les dispositions de la partie générale du CP.
S’agissant des infractions commises avant le 1er janvier 2008, il faut appliquer les dispositions
pénales de la LSEE, pour autant qu’elles soient plus favorables à leur auteur (art. 126, al. 4,
LEI).
200
RS 142.203
219
Directives LEI
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illégale sur le plan du séjour (CJUE, dans l'affaire C-329/11 (Achughbabian), ch.
marg. 31 ; dans l'affaire C-430/11 (Sagor), ch. marg. 43 s.).
3. Une telle atteinte a lieu lorsqu'une peine privative de liberté prononcée pour cause
de séjour illégal retarde ou menace de retarder le refoule-ment (CJUE, dans l'af-
faire C-61/11 PPU (El Dridi), ch. marg. 59 ; dans l'affaire C-329/11 (Achughbabian),
ch. marg. 37 ss).
4. Il n'y a pas atteinte lorsque la sanction prend la forme d'une amende et ce, même
lorsqu'elle peut être convertie en expulsion (dans l'affaire C-430/11 (Sagor), ch.
marg. 35 ss, sachant qu'il importe évidemment d'évaluer dans le cas d'espèce si
les conditions prévues par l'art. 7, al. 4 [pas de délai pour un départ volontaire] et
l'art. 11 de la directive sur le retour [interdiction d'entrée] entrent en ligne de
compte). Il y a, en revanche, atteinte lorsque l'amende peut être convertie en assi-
gnation à résidence (CJUE, dans l'affaire C-430/11 (Sagor), ch. marg. 43 ss).
5. Une atteinte peut être évitée lorsque le droit national prévoit que l'expulsion est
prioritaire sur l'exécution de l'assignation à résidence (ou de la peine d'arrêt). Dans
ce contexte, la CJUE a considéré (dans un obiter dictum) comme admissible une
réglementation prévoyant que l'exécution d'une assignation à résidence prononcée
à l'encontre d'une personne en situation illégale sur le plan du séjour prenait fin dès
que celle-ci pouvait être expulsée (CJUE, dans l'affaire C-430/11 (Sagor), ch. marg.
45).
Conclusion : la législation suisse s'avère conforme à la jurisprudence de la CJUE.
220
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201
RS 364
221
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Le DFJP assiste les cantons chargés d’exécuter le renvoi ou l’expulsion des étrangers (art.
71, al. 1, LEI). En vertu de l’art. 1 OERE, cette compétence est déléguée au SEM.
222
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202
Arrêt fédéral : RO 2010 5925
223
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Il convient de différencier la rétention prévue dans la LEI de la rétention de courte durée aux
termes de l’art. 19 LUsC. Cette dernière est ordonnée, entre autres, en cas d’escorte policière
ou de procédure pénale en vertu du droit des étrangers et ne peut excéder 24 heures.
225
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
séjournent dans les centres d'enregistrement et de procédure (CEP) ou dans des centres spé-
cifiques au sens de l'art. 26, al. 1bis, LAsi (cf. ch. 9.4), la responsabilité incombe au canton
abritant le centre (art. 74, al. 2, LEI).
Jurisprudence du Tribunal fédéral concernant l’assignation d’un lieu de résidence et
l’interdiction de pénétrer dans une région déterminée :
L’interdiction de pénétrer dans une région déterminée peut également être ordon-
née par un canton tiers ; l’intérêt abstrait du canton à ne pas devoir tolérer, sur son
2C_231/2007
territoire, d’étrangers astreints à quitter la Suisse suffit ; examen de la proportionna-
lité
Examen de la proportionnalité : une assignation d’un lieu de résidence pour une du-
rée d'un an en raison d'une infraction à la LStup et de fuite à des contrôles de police
2C_534/2008
et une décision d’interdiction de pénétrer dans une région déterminée sont propor-
tionnelles.
226
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
La durée maximale de la détention en phase préparatoire est de six mois. Une prolongation
de douze mois au plus est désormais possible en vertu de l’art. 79, al. 2, LEI (cf. chap. 9.12)
Le respect du principe de célérité est une condition du maintien de la mesure (art. 75, al. 2,
LEI).
Jurisprudence du Tribunal fédéral concernant la détention en phase préparatoire:
127 II 168 consid. 2, 3 Caractère (non) exécutable du renvoi : la détention en phase préparatoire
est légale lorsque l’exécution de la mesure d’éloignement qu’elle doit garan-
tir est licite et possible sur les plans légal et matériel.
125 II 465 consid. 3, 4 Al. 1, let. c : l’étranger à l’encontre duquel une interdiction d’entrée a été or-
donnée pendant qu’il séjournait en Suisse peut uniquement être placé en
détention en vue du renvoi ou de l’expulsion au motif qu’il n’a pas respecté
cette interdiction s’il a quitté la Suisse et y est entré à nouveau. Cette condi-
tion vaut également lorsqu’il s’agit d’ordonner une nouvelle détention à l’en-
contre d’un étranger qui s’est déjà trouvé une fois auparavant en détention
en vue du renvoi ou de l’expulsion pendant la durée maximale admise par la
loi. Exigence de la preuve que l’étranger a effectivement quitté la Suisse et y
est à nouveau entré.
121 II 55 consid. 2, 3;
125 II 375 E. 3b/bb;
129 II 9 consid. 4.2
Al. 1, let. g: condition de la menace et de la mise en danger de la vie
122 II 52 consid. 2c;
125 II 375 consid.
3b/bb
227
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Al. 1
121 II 109 consid. 2b; 121 II Risque de passage à la clandestinité. Par ex. : manœuvre dilatoire ;
114 consid. 2c; 122 II 50 con- personne déjà passée à la clandestinité une fois; personne recon-
sid. 2a; 122 II 151 consid. 2a; naissant clairement ne vouloir en aucun cas retourner dans son
125 II 219 consid. 1; 125 II pays d’origine, etc.
375 consid. 3b/aa; 128 II 243
consid. 2.1; 130 II 58 consid. Risque de passage à la clandestinité rejeté :
3.1; 130 II 386 consid. 3.3.3 mesure moins sévère appropriée (i. c. obligation de déclaration) ;
interprétation directive sur le retour
228
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
2C_237/2013 v. 27.03.2013
130 II 382 consid. 3.2.2 Relation avec l’art. 13b, al. 1, let. d, LSEE
122 II 159 consid. 3b Pour un étranger qui a gravement menacé la sécurité publique
Al. 4
134 I 92, 99 f. consid. 3.2.2., Conséquences d’un examen de la détention qui n’est pas effectué
2C_504/2007 dans les délais
229
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Bien que le texte de loi ne le mentionne pas de manière explicite, le principe de célérité s’ap-
plique également lorsque la détention Dublin est ordonnée.
La détention Dublin est prise en compte dans la durée maximale de détention, tous types
confondus.
Au vu de l'importance du bien de l'enfant, l'ordre de mise en détention administrative Dublin
prononcé à l'égard de parents dont les enfants en bas âge font simultanément l'objet d'un
placement extrafamilial n'est admissible qu'en tant qu'ultima ratio et après examen approfondi
de la possibilité de prendre des mesures moins incisives (arrêt du TF 2C_1053/2016 du 26
avril 2017).
230
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
risque de passage à la clandestinité ont été conservés dans le nouveau droit (art. 76a, al. 2,
let. a–i, LEI).
231
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
visé ne puisse être atteint au moyen d’une mesure plus légère (art. 76a, al. 4, LEI). Une dé-
tention peut être ordonnée lorsqu’une personne refuse de monter à bord d’un véhicule en vue
de l’exécution d’un transfert vers l’État Dublin responsable ou empêche le transfert de toute
autre manière par son comportement.
Cette détention peut également être ordonnée lorsque la durée maximale de la détention Du-
blin visant à assurer le transfert (6 semaines) a été atteinte (cf. ch. 9.9.3). La limite supérieure
de la durée de détention est de trois mois.
203
RS 142.318.1
232
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
le motif de la détention n’existe plus (par ex. lorsqu’il n’y a plus de risque de passage
à la clandestinité) ou il s’avère que l’exécution du renvoi ou de l’expulsion est impos-
sible pour d’autres raisons;
la demande de levée de la détention est admise; ou
la personne détenue doit subir une peine ou une mesure privative de liberté.
Ces motifs correspondent à ceux prévus pour la détention administrative en dehors d’une pro-
cédure Dublin (art. 80 LEI).
233
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
133 II 102 consid. 4.2 Obligation de quitter le territoire: remplie par l'entrée légale dans un
autre pays (en règle générale, le pays d’origine) sans intention de se
rendre illégalement dans un pays tiers
134 I 97 consid. 2.3.3 Relation avec les conséquences pénales d’un séjour illégal
134 I 99 consid. 3.2.2-4, 134 Droit à l’assistance judiciaire gratuite lors des procédures de prolon-
I 101 consid. 4 gation ou d’examen de la détention
234
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
ATF 135 II consid. 2.2 s. Libération légale de la détention pour insoumission dans un cas
d’espèce. La rétention, dans le cas d’espèce, doit paraître appro-
priée avec une certaine vraisemblance pour remplir son but et ne
pas être excessive.
ATF 2C_913/2014 du 4 no- Lorsque l’étranger dépose une demande d’asile pendant sa déten-
vembre 2014 (publication tion pour insoumission – laquelle ne peut être ordonnée qu’en pré-
prévue) sence d’une décision de renvoi entrée en force et exécutoire et que
si l’étranger a eu la possibilité de quitter la Suisse de manière auto-
nome – le motif de la détention disparaît, du fait qu’une prise de con-
tact avec l’État persécuteur potentiel ne peut en principe plus être
exigée pendant la procédure d’asile (art. 42 et 97 LAsi).
Il convient néanmoins de vérifier si les conditions de la détention en
phase préparatoire sont réunies.
235
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
122 I 52 consid. 2c/cc, d; 126 II Droit à l’assistance judiciaire gratuite lors de la procédure de
441 consid. 4c prolongation de la détention
236
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Notification de la décision,
Rétention Art. 73 Pas de droit de séjour 3 jours
vérification de l’identité
Garantir l’exécution de la
procédure de renvoi ou de
max. 18
Détention en la procédure pénale pou- Pas de droit de séjour et
mois
phase prépara- Art. 75 vant entraîner une expul- motif de détention (ex.
(art. 79
toire sion pénale (art. 66a et plusieurs identités)
LEI)
66abis CP et 49a et 49abis
CPM).
Max. 7
se-
maines
Détention Dublin Art. 76a Motif de détention : risque (5 se-
de passage à la clandesti- maines
nité supplé-
men-
taires
237
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
procé-
dure de
réexa-
men)
6 se-
Décision de première ins-
maines
tance, renvoi prévisible,
(prolon-
motif de détention : par
gation
son comportement, la per-
possible
sonne empêche le trans-
max. 3
fert
mois)
Détention en vue
du renvoi ou de
Décision entrée en force,
l’expulsion en cas
Garantir l’exécution du ren- délai de départ arrivé à
de non-collabora- Art. 77 60 jours
voi échéance, document de
tion à l’obtention
voyage disponible.
des documents
de voyage
238
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
Selon que la personne est ou non attribuée à un canton, la détention Dublin peut être ordonnée
soit par le SEM soit par le canton (art. 80a, al. 1, let. a et b, LEI; cf. également ch. 9.9.4.1).
L’examen de la détention relève alors soit de la compétence du TAF (al. 2) soit de celle de
l’autorité judiciaire du canton (al. 3).
204
RS 142.281.3
239
Directives LEI
Etat au 1er janvier 2021
10 Protection juridique
10.1 Bases légales
La procédure devant les autorités cantonales est régie en premier lieu par le droit procédural
cantonal. Le droit cantonal est tenu de respecter certaines exigences procédurales qui dé-
coulent, notamment, des art. 7 à 36 Cst., ainsi que des art. 5 et 6 CEDH (Andreas Kley-Struller,
Anforderungen des Bundesrechts an die Verwaltungsrechtspflege der Kantone bei der An-
wendung von Bundesverwaltungsrecht, Aktuelle Juristische Praxis [AJP] 2/95, p. 148 ss).
La procédure devant les autorités fédérales est régie par la PA, la loi fédérale du 17 juin 2005
sur le Tribunal administratif fédéral 205 (LTAF) et la loi fédérale sur le Tribunal fédéral ( LTF).
205 RS 173.32
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ce qui est notamment le cas lorsque l’enfant est séparé de sa famille (cf. art. 314 CC [Procé-
dure relative aux mesures de protection de l’enfant]) ou lorsqu’il s’agit de décider qui aura la
garde de l’enfant suite à un divorce (cf. art. 144 CC).
Dans le droit des étrangers, le droit d’être entendu peut notamment être invoqué lors de pro-
cédures au cours desquelles le droit de séjour de l’enfant ou de la personne ayant sa garde
est remis en question. Si la relation personnelle est effective et importante, il est possible que
l’interruption ou l’entrave éventuelle des possibilités de contact avec le parent ou un autre
membre de la famille qui n’a pas la garde de l’enfant touche celui-ci de manière telle qu’il faille
lui accorder la possibilité d’exprimer son opinion en vertu de l’art. 12, al. 1, CRDE (ATF non
publié 2A. 348/2005 du 21 octobre 2005, ch. 4).
206 RS 235.1
207
RS 152.3
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Le principe de la liberté des langues énoncé à l’art. 18 Cst. ne confère pas un droit de deman-
der à ce que la procédure soit conduite dans une langue officielle de son choix.
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Le recours contre une décision du SEM doit généralement être déposé dans les trente jours
dès sa notification. Le mémoire de recours indique les conclusions, motifs et moyens de
preuve et porte la signature du recourant ou de son mandataire (en règle générale, une pro-
curation est nécessaire). Le délai est respecté si le recours est remis à l'autorité ou à son
adresse, à un bureau de poste suisse ou à une représentation diplomatique ou consulaire
suisse le dernier jour du délai au plus tard (art. 20 ss PA).
En vertu de l’art. 31 LTAF, le TAF connaît, sous réserve des exceptions prévues à l’art. 32
LTAF, des recours contre les décisions au sens de l’art. 5 PA. Le recours est recevable contre
les décisions des autorités mentionnées à l’art. 33 LTAF.
Par conséquent, le TAF est l’instance de recours pour toutes les décisions du SEM dans le
domaine des étrangers.
Le recourant peut invoquer soit la violation du droit fédéral, y compris l’excès ou l’abus du
pouvoir d’appréciation, soit la constatation inexacte ou incomplète des faits pertinents, ou
l’inopportunité (art. 49 PA). Dans le cadre de la procédure de recours, le TAF applique d’office
le droit fédéral. En vertu de l’art. 62, al. 4, PA, le TAF n’est pas lié par les motifs invoqués à
l’appui du recours. Il peut donc admettre ou rejeter le recours pour d’autres raisons que celles
avancées par les parties. L’état de fait et de droit existant au moment de sa décision est dé-
terminant (cf. consid. 1.2 de l’arrêt du Tribunal fédéral 2A.451/2002 du 28 mars 2003 partiel-
lement publié dans ATF 129 II 215).
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339 consid. 1 préambule p. 342; 128 II 145 consid. 1.1.1 ; arrêt 2C_21/2007 du 16 avril 2007
consid. 1.2).
Lorsqu'aucun recours visé aux art. 72 à 89 LTF n'est recevable, les décisions cantonales de
dernier recours peuvent également faire l'objet d'un recours constitutionnel (subsidiaire). Le
recours constitutionnel peut uniquement être formé pour violation des droits constitutionnels
(cf. art. 113 ss LTF).
Aux termes de l’art. 115, let. b, LTF, quiconque a un intérêt juridique à l’annulation ou à la
modification de la décision attaquée a qualité pour former un recours constitutionnel. Un re-
courant n’est habilité à déposer un recours que s’il peut invoquer une disposition légale qui lui
accorde un droit et serve à protéger ses intérêts prétendument lésés (ATF 133 I 185 ss). La
seule violation de l’interdiction de l’arbitraire que ferait valoir le recourant dans le cadre d’un
litige portant sur une autorisation relevant du droit des étrangers ne saurait lui conférer un
intérêt juridiquement protégé (ATF I 133 185 ss).
10.8.2 Révision
La révision est expressément prévue dans la législation (cf. art. 66 PA, art. 121 ss LTF, art. 45
ss LTAF). La révision constitue une voie de droit extraordinaire qui permet de modifier a pos-
teriori ou d'annuler une décision entrée en force. La révision relève de la compétence de l'auto-
rité de recours qui s'est prononcée en dernier sur l'affaire. La demande de révision doit être
soumise à l'autorité de recours dans les 90 jours à compter de la découverte du motif de révi-
sion, mais au plus tard dans les 10 ans dès la notification de la décision (art. 67 PA).
Conformément à l'art. 66 PA, l'autorité de recours procède notamment à la révision d'une dé-
cision lorsque le demandeur allègue des faits importants ou produit de nouveaux moyens de
preuve. Selon la doctrine et la jurisprudence, les faits nouveaux ne sont pas ceux qui survien-
nent après la décision attaquée. Il s'agit plutôt de faits qui se sont produits auparavant, mais
que le demandeur a été empêché - sans en être fautif - d'alléguer dans la procédure précé-
dente (ATF 116 Ia 433 ; 109 Ia 105).
Les faits qui ne se sont produits qu'après la décision ne justifient pas de réviser une décision
de recours.
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Une demande de réexamen ne doit pas servir à remédier à des manquements aux obligations
incombant aux parties ou à faire valoir des faits que la partie en cause aurait dû alléguer au-
paravant, dans le cadre de la première procédure (cf. arrêt du TF 5A_524/2007 du 17 avril
2008 consid. 4.2, et arrêt du TF A_5612/2007 du 1er mars 2010 consid. 2.4.3 et 3.3.2).
Conformément à la doctrine et à la jurisprudence, une autorité n'est tenue de se saisir d'une
demande de réexamen que si les circonstances se sont modifiées de manière notable depuis
la décision ou si le requérant peut alléguer des faits et moyens de preuve importants inconnus
lors de la première décision ou dont il ne pouvait pas se prévaloir ou n'avait pas de raison de
se prévaloir à l'époque (ATF 116 Ia 441 consid. 5b). Lorsque l’expulsion de Suisse remonte à
six ans et demi, cela ne signifie pas forcément que les circonstances déterminantes se sont
modifiées de manière à justifier un réexamen et un nouvel octroi d’autorisation de séjour (arrêt
2A.103/2005 du 4 août 2005).
Si les conditions susmentionnées ne sont pas remplies, la demande de réexamen peut être
déclarée irrecevable. L'autorité refuse alors d'entrer en matière par une décision susceptible
de recours. Les demandes de réexamen infondées et/ou abusives peuvent être classées sans
décision formelle. L'examen du recours ne porte que sur le refus d'entrer en matière et non
pas sur le fond.
Dans la mesure où des faits nouveaux importants sont invoqués, l'autorité procède à une pe-
sée des intérêts en présence et prononce ensuite une décision de refus ou d'acceptation de
la demande de réexamen. En cas de recours contre cette décision, l'autorité compétente se
prononce sur le fond.
10.8.4 Dénonciation
Selon l'art. 71, al. 1, PA, chacun peut dénoncer en tout temps à l'autorité de surveillance (en
l'espèce, le secrétariat général du DFJP) des faits qui appellent, dans l'intérêt public, une in-
tervention d'office contre une autorité. La dénonciation constitue uniquement un moyen de
recours. Son traitement ne constitue pas un droit et elle n'obéit à aucune forme ni à aucun
délai particulier.
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